Obligație de a face. Decizia 2145/2009. Curtea de Apel Cluj
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CLUJ
Secția civilă, de muncă și asigurări sociale
pentru minori și familie
Dosar nr-
DECIZIA CIVILĂ NR. 2145/R/2009
Ședința publică din 23 octombrie 2009
Instanța constituită din:
PREȘEDINTE: Carmen Maria Conț
JUDECĂTORI: Carmen Maria Conț, Ioan Daniel Chiș
-- -
GREFIER:
S-a luat în examinare recursul declarat de reclamanta - - împotriva sentinței civile nr. 292/F din 19 iunie 2009 Tribunalului Bistrița N, pronunțată în dosar nr-, privind și pe pârâții intimați INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N, intimat COPIILOR B, având ca obiect obligație de a face.
La apelul nominal făcut în ședință publică, la prima strigare a cauzei, se prezintă reprezentanta reclamantei recurente, avocat, din Baroul Bistrița -N, lipsă fiind reclamanta recurentă și reprezentanții pârâților intimați.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei, după care, la prima strigare a cauzei, Curtea constată că recursul a fost formulat și motivat în termen legal și a fost comunicat pârâților intimați. Totodată, constată că pârâtul intimat Inspectoratul Școlar al Județului B-N a trimis prin fax întâmpinare (2 exemplare), prin care solicită respingerea recursului ca neîntemeiat și menținerea în tot a sentinței atacate, iar în conformitate cu prevederile art. 242.pr.civ. solicită judecarea cauzei și în lipsă.
Instanța înmânează reprezentantei reclamantei recurente un exemplar din întâmpinarea depusă de pârâtul intimat Inspectoratul Școlar al Județului B-
La întrebarea instanței, reprezentanta reclamantei recurente arată că nu dorește lăsarea cauzei la a doua strigare, pentru a lectura întâmpinarea.
Reprezentanta reclamantei recurente arată că nu are de formulat alte cereri prealabile sau excepții de invocat.
Nefiind de formulat alte cereri prealabile sau excepții de invocat, Curtea declară închise dezbaterile și acordă cuvântul reprezentantei reclamantei recurente în susținerea recursului.
Reprezentanta reclamantei recurente solicită admiterea recursului, modificarea în totalitate a hotărârii atacate, în sensul admiterii cererii reclamantei de obligare a pârâtului Inspectoratul Școlar al Județului B-N de aoî ncadra ca profesor titular la catedra - Teatru - la Palatul Copiilor, de a se emite o decizie de repartizare a reclamantei pe acest post și de încheiere a unui contract de muncă corespunzător în acest sens, având în vedere rezultatele obținute la concursul de titularizare susținut în sesiunea de vară a anului 2008, pentru motivele arătate pe larg în memoriul de recurs, pe care le susține oral. Totodată, solicită obligarea pârâților intimați la plata cheltuielilor de judecată.
CURTEA
Prin sentința civilă nr. 292/F din 19 iunie 2009, pronunțată de Tribunalul Bistrița -N, s-au respins excepțiile invocate de pârâtul Inspectoratul Școlar Județean B-
S-a respins ca neîntemeiată acțiunea formulată și precizată de reclamanta - -, împotriva pârâților INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-, și COPIILOR
Pentru a pronunța această sentință, tribunalul a reținut referitor la excepțiile invocate de pârâtul Inspectoratul Școlar Județean B-N, respectiv lipsa competenței materiale a instanței specializate în litigii de muncă și excepția tardivității acțiunii raportat la data publicării posturilor/catedrelor vacante titularizabile, că prin acțiune reclamanta nu a contestat concursul centralizat organizat la nivel național pentru titularizarea în posturile vacante sau rezultatele acestuia, nici nu a fost emisă vreo hotărâre a Consiliului de administrație al Inspectoratului Școlar Județean B-N pentru a fi competentă instanța de contencios administrativ ci s-a solicitat doar ca pârâții să ia act că a fost admisă la acest concurs și pe cale de consecință să emită decizia de repartizare pe postul de profesor titular și apoi să încheie contract de muncă cu reclamanta astfel că potrivit art. 281 din Legea nr. 53/2003 s-a apreciat că instanța este competentă să analizeze acțiunea.
Pentru aceleași considerente a fost respinsă și excepția tardivității acțiunii.
Analizând actele și lucrările dosarului respectiv procesul verbal privind rezultatele la concursul unic național de ocupare a catedrelor vacante în învățământ, copiile memoriilor adresate BN și, adresa cu posturile vacante, copia procesului verbal cu ocazia ședinței Consiliului de administrație din 3 sept. 2008, contractul individual de muncă încheiat pentru anul școlar 2007/2008, procesul verbal încheiat cu ocazia susținerii probei practice, cererea de înscriere la concurs, cererea de numire ca suplinitor calificat, fișa de înscriere la concurs, actul de studii și certificatul de acordare a definitivării în învățământ, copia carnetului de muncă, adresa unității de învățământ, rezultatele la examenul scris, decizia de numire a comisiei de concurs, dispoziția nr. 297/2007, tribunalul a reținut în fapt următoarele:
Reclamanta este profesor calificat de limba și literatura română iar în anul școlar 2007-2008 fost încadrată ca profesor suplinitor calificat în baza Dispoziției nr. 297 din 31 august 2007 pe catedra/postul Teatru la Palatul Copiilor B și știind că unitatea școlară a comunicat catedra de Teatru-cenaclu literar Inspectoratului școlar Județean B-N ca fiind vacantă și cu viabilitate de 4 ani, s-a înscris la concursul național pentru ocuparea posturilor didactice/catedrelor declarate vacante/rezervate în învățământul preuniversitar conform fișei de înscriere, fișă care a fost validată în aplicația computerizată.
În conformitate cu art. 35 alin. 3 din Metodologie, datele din fișa de înscriere a candidaților sunt introduse în sistemul informatizat, candidatul primind fișa martor.
În aceste condiții, în data de 14 iulie 2008 reclamanta s-a prezentat la proba practică în conformitate cu art. 47 din Metodologia privind mișcarea personalului didactic din învățământul preuniversitar, obținând calificativul "admis" și apoi a susținut proba scrisă în conformitate cu art. 51 din aceeași Metodologie din data de 16 iulie 2009, în urma căruia a obținut nota 7,00.
Potrivit art. 33 alin. 4 din Metodologia privind mișcarea personalului didactic din învățământul preuniversitar aprobată prin Ordinul nr. 2573/9.11.2007 candidații care au obținut la concursul național organizat pentru ocuparea posturilor didactice minimum media 7,00 se pot titulariza în ordinea descrescătoare a mediilor pe posturi vacante/catedre vacante, în limita numărului de posturi didactice/catedre vacante titularizabile din lista afișată pentru concurs. Potrivit alin. 5 al aceluiași articol, posturile didactice/catedrele vacante titularizabile pentru concurs se propun de către comisia de mobilitate a personalului didactic spre aprobare consiliului de administrație al inspectoratului școlar iar lista se aduce la cunoștință persoanelor interesate, cu cel puțin 30 de zile înaintea desfășurării probelor de concurs prin afișarea la inspectoratele școlare și la unitățile de învățământ respective, precum și pe internet conform prevederilor art. 10 alin. 2 din Legea nr. 128/1997 privind Statutul personalului didactic.
La repartizarea candidaților în ordinea descrescătoare mediilor obținute la concurs, reclamanta a constatat că postul/catedra de la Palatul Copiilor B nu a fost introdus în aplicație astfel că nu a fost repartizată.
Conform adresei existente la dosar, catedra de Teatru-cenaclu literar de la Palatul Copiilor Baf ost comunicată Inspectoratului Școlar Județean B-N, însă a fost comunicată greșit și nu în conformitate cu, așa cum este prevăzut la art. 2 din Metodologia de mișcare, acest lucru făcând imposibilă introducerea postului în aplicație.
Având în vedere că postul a fost comunicat sub forma "Teatru-cenaclu literar", iar nu într-una din formele permise de, adică fie "cenaclu literar/creație literară" fie "Teatru/teatru de revistă", el nu a fost publicat de către Inspectoratul Școlar Județean B-N, ca fiind vacant și titularizabil prin concursul național din iulie 2008, urmând ca unitatea de învățământ Palatul Copiilor B să revină cu o adresă prin care să precizeze profilul catedrei vacante, ținând cont de faptul că proiectul de încadrare al unității se aprobă de consiliul profesoral și se avizează de consiliul de administrație al unității de învățământ respective, potrivit prevederilor art. 2 alin. 3 din Metodologie.
Cum posturile didactice trebuiau publicate în aplicație cu 30 de zile înainte de data concursului care a avut loc la data de 16 iulie 2009 potrivit art. 33 alin. 5 din Metodologie nu a mai fost permis accesul la aplicația titularizare, eventuale modificări în lista posturilor putând avea loc numai după finalizarea etapelor referitoare la titularizarea candidaților, adică după data de 31 iulie 2008.
vacantă de la Palatul Copiilor Baf ost redefinită în catedră de "teatru", la solicitarea unității de învățământ, în ședința Consiliului de administrație al inspectoratului școlar din data de 3 septembrie 2008, după desfășurarea concursului de titularizare, astfel încât aceasta a putut fi ocupată prin suplinire de reclamantă în ședința publică din data de 4 sept. 2008.
Potrivit art. 33 alin. 1 din Metodologie, pentru ocuparea posturilor didactice vacante au dreptul să participe persoanele care îndeplinesc condițiile de studii prevăzute de art. 7 și art. 44 din Legea nr. 128/1997 astfel că nu se interzice unui candidat să participe și să susțină probele de concurs chiar dacă nu există posturi/catedre vacante titularizabile.
Așa cum rezultă din adresa Inspectoratului Școlar Județean BN, reclamanta nu are fișa martor de opțiuni în conformitate cu art. 69 din Metodologie întrucât nu a depus nicio opțiune computerizată astfel că nu a fost repartizată.
Potrivit art. 69 alin. 3 din Metodologia candidaților care nu depus fișa de opțiuni, conform graficului nu vor fi repartizați, situație în care în lipsa fisei de opțiuni a contestatoarei aceasta nu a putut fi repartizată nici pe o altă catedră în ordinea mediei obținute.
S-a reținut că în aceste condiții nu poate fi reținută culpa Inspectoratului Școlar Județean B-N pentru nepublicarea catedrei respective, reclamanta având posibilitatea să se informeze anterior concursului despre publicarea acesteia (catedrele vacante fiind afișate pe internet cu 30 de zile înainte) și în situația în care mai dorea să participe la concursul de titularizare și în funcție de nota obținută și în măsura în care mai erau posturi disponibile să opteze pentru unul din fișa de opțiuni, cu atât mai mult cu cât repartizarea se face computerizat în funcție de nota obținută și de opțiunea candidatului.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs reclamanta, solicitând admiterea recursului, modificarea în totalitate a hotărârii atacate în sensul admiterii acțiunii.
În motivarea recursului a arătat că în baza contractului de muncă nr. 10661/01.09.2007 a fost încadrată ca profesor suplinitor teatru-cenaclu la Palatul Copiilor
Întrucât postul pe care-l deținea figura vacant, reclamanta îndeplinind condițiile legale pentru a participa la concurs pentru titularizare, a participat la concurs obținând calificativul de "admis" și nota 7,00, deci a fost admisă.
După parcurgerea probelor concursului, reclamanta a aflat că concursul nu poate fi validat deoarece a fost greșit denumit în loc de catedra "teatru", catedra "teatru cenaclu literar".
Consideră că obligativitatea verificării îndeplinirii condițiilor de constituire a posturilor vacante, de declarare a acestora (art. 9 din metodologia privind mișcarea personalului didactic din învățământul preuniversitar) ca și de verificare a corectitudinii înscrierilor la concurs (art. 45 din metodologia privind mișcarea personalului didactic din învățământul preuniversitar) nu aparțin candidaților orice neconcordanță sau neregulă în îndeplinirea condițiilor privitoare la concurs trebuind sesizată înainte de desfășurarea concursului, reclamanta fiind acceptată la concurs nu a urmărit decât parcurgerea probelor impuse pentru admiterea la concurs.
Mai arată că postul pentru care a solicitat titularizarea era vacant la Palatul Copiilor, era unic și ca atare proba practică necesară a fi susținută ca și condiție prealabilă a participării la concursul de titularizare pentru acest post era strict specifică acestui post.
Cu toate că reclamanta a fost admisă, avea încheiat contract de muncă ca profesor calificat suplinitor până în august 2009, totuși postul a fost ocupat prin pretransfer din dispoziția pârâtului Inspectoratul Școlar B-N de altă persoană care nu obținuse nota pentru a fi admisă.
Greșeala în denumirea postului în actele întocmite de Inspectoratul Școlar Județean B-N ducând la neapariția catedrei vacante pe lista posturilor titularizabile vizate de și în consecință imposibilitatea reclamantei de a ocupa postul pentru care a concurat și a fost declarată admisă la examenul național.
Consideră că procedeul pârâtului B-N de respingere a cererii reclamantei de a fi încadrată ca profesor titular în urma promovării examenului național de titularizare și a îndreptării erorii strecurate urmare a întocmirii unor acte necorespunzătoare de către acesta și de a admitere a cererii de pretransfer a unei alte persoane care a fost respinsă la același examen național de titularizare, este un act de discriminare contrar practicii CEDO.
Pârâtul Inspectoratul Școlar Județean B-N, prin întâmpinarea de la 33-35 solicitat respingerea recursului ca neîntemeiat și menținerea sentinței atacate.
Examinând hotărârea atacată în raport de motivele invocate, Curtea de Apel urmează să admită recursul pentru următoarele considerente:
Starea de fapt nu a fost contestată, reclamanta fiind profesor calificat de limba și literatura română, încadrată ca profesor suplinitor pe catedra/postul Teatru la Palatul Copiilor Ulterior comunicării de către unitatea școlară către Inspectoratul școlar Județean B-N ca fiind vacantă catedra de Teatru-cenaclu literar și cu viabilitate de 4 ani, s-a înscris la concursul național pentru ocuparea posturilor didactice/catedrelor declarate vacante/rezervate în învățământul preuniversitar conform fișei de înscriere, fișă care a fost validată în aplicația computerizată.
În data de 14 iulie 2008 reclamanta s-a prezentat la proba, obținând calificativul "admis" și apoi a susținut proba scrisă în conformitate cu art. 51 din aceeași Metodologie din data de 16 iulie 2009, în urma căruia a obținut nota 7,00.
Potrivit art. 33 alin. 4 din Metodologia privind mișcarea personalului didactic din învățământul preuniversitar aprobată prin Ordinul nr. 2573/9.11.2007 candidații care au obținut la concursul național organizat pentru ocuparea posturilor didactice minimum media 7,00 se pot titulariza în ordinea descrescătoare a mediilor pe posturi vacante/catedre vacante, în limita numărului de posturi didactice/catedre vacante titularizabile din lista afișată pentru concurs iar potrivit alin. 5 al aceluiași articol, posturile didactice/catedrele vacante titularizabile pentru concurs se propun de către comisia de mobilitate a personalului didactic spre aprobare consiliului de administrație al inspectoratului școlar iar lista se aduce la cunoștință persoanelor interesate, cu cel puțin 30 de zile înaintea desfășurării probelor de concurs prin afișarea la inspectoratele școlare și la unitățile de învățământ respective, precum și pe internet conform prevederilor art. 10 alin. 2 din Legea nr. 128/1997 privind Statutul personalului didactic.
Din adresa emisă de către Inspectoratul Școlar al Județului B-N nr. 2437/30 aprilie 2009 (fila 170 dosar fond) reiese că centralizatorul valabil pentru încadrare în anul școlar 2008-2009 fost afișat pe internet și nu a fost pus la dispoziția candidaților prin afișarea sa efectivă, fizică, la sediul Inspectoratului Școlar al Județului B-N, afișare ce era obligatorie, potrivit art. 9 alin. 2 din Metodologia menționată mai sus.
Este firesc să se prevadă necesitatea afișării deoarece doar după ce candidații vor lua la cunoștință de posturile didactice declarate vacante/rezervate complete/incomplete vor putea face opțiunile pentru repartizare prevăzute de art. 35 din aceași Metodologie și respectiv contestațiile legate de înscrierea sau neînscrierea unor posturi sau a oricăror alte chestiuni legate de aceste posturi.
Câtă vreme Inspectoratul Școlar al Județului B-N nu și-a îndeplinit obligația de a afișa la sediul său lista cu posturile didactice/catedrele vacante titularizabile pentru concurs atunci nu se poate imputa reclamantei că nu a completat fișa cu opțiunile sale.
Aceasta mai ales în condițiile în care potrivit adresei nr. 102/22.02.2008 emisă de către Palatul Copiilor B către Inspectoratul Școlar al Județului B-N tocmai în vederea întocmirii de către acesta din urmă a listei cu posturile didactice/catedrele vacante titularizabile pentru concurs, exista un post intitulat "teatru-cenaclu literar", post avut în vedere de către reclamantă atunci când a ales și susținut proba practică necesară ca și condiție prealabilă a participării la concursul de titularizare pentru acest post și care era strict specifică acestui post iar potrivit art. 33 alin. 1 din Metodologie, pentru ocuparea posturilor didactice vacante au dreptul să participe persoanele care îndeplinesc condițiile de studii prevăzute de art. 7 și art. 44 din Legea nr. 128/1997 astfel că nu se interzice unui candidat să participe și să susțină probele de concurs chiar dacă nu există posturi/catedre vacante titularizabile sau o listă cu aceste posturi care să fie afișată.
La repartizarea candidaților în ordinea descrescătoare mediilor obținute la concurs, reclamanta a constatat că postul/catedra de la Palatul Copiilor B nu a fost introdus în aplicație astfel că nu a fost repartizată dar inexistența postului pe listă nu a putu fi verificată și contestată de către reclamantă dat fiind că Inspectoratul Școlar al Județului B-N nu și-a îndeplinit obligația de afișare a listei la sediul său.
Inspectoratul Școlar al Județului B-N are o dublă culpă constând atât în neafișarea listei cu posturi cât și în necomunicarea în timp util cu Palatul Copiilor Bai nadvertenței postului "teatru-cenaclu literar" cu nomenclatorul, astfel ca acesta din urmă să poată retrimite varianta corectă a postului, având în vedere că adresa este emisă de Palatul Copiilor B la data de 22.02.2008 iar concursul a avut loc la data de 16.07.2008, lista trebuind să fie afișată cu 30 de zile înainte de data concursului, deci din 22.02.2008 până în 16.06.2008 data limită a afișării au avut la dispoziție aproape 4 luni de zile.
La fel, și pentru Palatul Copiilor B se poate reține o dublă culpă constând în comunicarea greșită a denumirii postului și apoi în recomunicarea cu întârziere a denumirii corecte, prin prisma celor aproape 4 luni de zile avute la îndemână.
Reclamantei nu i se pot aplica dispozițiile art. 69 alin. 3 din Metodologia care se aplică candidaților care nu depus fișa de opțiuni, aceștia nefiind repartizați, dat fiind că aceasta nu a avut posibilitatea să facă opțiunile și să depună lista cu acestea în lipsa unei liste afișate cu posturile pe baza căreia să facă aceste opțiuni și având în vedere culpa ambilor pârâți în ce privește corectarea în timp util a denumirii postului avut în vedere de recalamantă.
Față de cele menționate anterior și în temeiul prevederilor art. 304 pct. 9 Cod procedură civilă cât și al art. 312 alin. 3, art. 299 alin. 1 și art. 3041Cod procedură civilă, curtea urmează să admită recursul declarat de reclamanta împotriva sentinței civile nr. 292/F/din 19.06.2009 a Tribunalului Bistrița -N, pronunțată în dosar nr-, pe care o va modifica în parte, în sensul că va admite acțiunea formulată și precizată de reclamanta împotriva pârâților INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N și COPIILOR B și va obliga pârâtul INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N, la emiterea unei decizii de repartizare a reclamantei pe postul de profesor titular catedra "teatru", în cadrul Palatului Copiilor B, începând cu data de 01.09.2008.
Apoi va obliga pârâtul COPIILOR B să încheie cu reclamanta contractul individual de muncă în baza deciziei emise de pârâtul INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N iar pârâtul INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N va fi obligat să încadreze reclamanta ca profesor titular la catedra de "teatru" la COPIILOR
Celelalte dispoziții ale sentinței atacate privind modalitatea de soluționare a excepțiilor invocate de către INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N vor fi menținute ca legale și temeinice.
În temeiul art. 274 Cod procedură civilă va bliga pârâții în solidar, aflați în culpă procesuală față de admiterea acțiunii, să plătească reclamantei cheltuieli de judecată în sumă de 595 lei la fondul cauzei constând în onorariu avocat, potrivit chitanței aflată la fila 17 dosar fond.
În temeiul art. 274 Cod procedură civilă va bliga intimații INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N și COPIILOR B în solidar, aflați în culpă procesuală față de admiterea recursului, să plătească recurentei suma de 1190 lei, cheltuieli de judecată în recurs constând în onorariu avocat, potrivit chitanței aflată la fila 8 dosar recurs.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul declarat de reclamanta împotriva sentinței civile nr. 292/F/din 19.06.2009 a Tribunalului Bistrița -N, pronunțată în dosar nr-, pe care o modifică în parte, în sensul că admite acțiunea formulată și precizată de reclamanta împotriva pârâților INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N și COPIILOR
Obligă pârâtul INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N, la emiterea unei decizii de repartizare a reclamantei pe postul de profesor titular catedra "teatru", în cadrul Palatului Copiilor B, începând cu data de 01.09.2008.
Obligă pârâtul COPIILOR B să încheie cu reclamanta contractul individual de muncă în baza deciziei emise de pârâtul INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-
Obligă pârâtul INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N, să încadreze reclamanta ca profesor titular la catedra de "teatru" la COPIILOR
Menține celelalte dispoziții ale sentinței atacate.
Obligă pârâții în solidar, să plătească reclamantei cheltuieli de judecată în sumă de 595 lei.
Obligă pe intimații INSPECTORATUL ȘCOLAR AL JUDEȚULUI B-N și COPIILOR B, să plătească recurentei suma de 1190 lei, cheltuieli de judecată în recurs.
Decizia este irevocabilă.
Dată și pronunțată în ședința publică din 23 octombrie 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTORI: Carmen Maria Conț, Ioan Daniel Chiș
--- - --- - -- -
GREFIER
-
de, dactilografiat de Sz.
În 5 ex. la data de 05.11.2009
Judecător fond -, - Tribunalul Bistrița N
Președinte:Carmen Maria ConțJudecători:Carmen Maria Conț, Ioan Daniel Chiș
