Achizitii publice jurisprudenta. Încheierea 9/2009. Curtea de Apel Cluj
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA COMERCIALĂ, DE CONTENCIOS
ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
ÎNCHEIERE CIVILĂ NR. 9/2009
Ședința publică din data de 06 aprilie 2009
Instanța constituită din:
PREȘEDINTE: Gheorghe Cotuțiu G -
JUDECĂTOR 2: Augusta Chichișan
JUDECĂTOR 3: Mihaela Sărăcuț
GREFIER: - -
S-a luat în examinare cererea de suspendare a procedurii de atribuire a contractului Reabilitarea rețelelor de și canalizare din C-N" formulată de contestatoarea SC B SA, împotriva deciziei nr. 810/C8/536 din data de 26.02.2009, pronunțată de Consiliul Național de Soluționare a Contestaților,cauza privind și pe intimata COMPANIA DE SA, având ca obiect litigiu privind achizițiile publice.
La apelul nominal făcut în cauză s-a prezentat avocat pentru contestatoare și avocat pentru intimată.
Procedura de citare legal îndeplinită.
Cererea de suspendare este timbrat cu taxă judiciară de timbru în sumă de 10 lei și timbru judiciar in valoare de 0,3 lei.
S-a făcut referatul cauzei, după care, reprezentantul contestatoarei depune la dosar un înscris privind dovada comunicării plângerii formulate împotriva deciziei nr. 810/C8/536 din data de 26.02.2009 prin care Consiliul Național de Soluționare a Contestaților a soluționat contestația nr.709/12.02.2009 înregistrată sub nr.3812/16.02.2009 și arată că, în opinia sa legea aplicabilă în prezenta speță este legea veche, adică OUG 34/2006 întrucât cererea fost înregistrată prin poștă la data de 13.03.2009 iar OUG nr.19/2009 a fost publicată în Monitorul Oficial la data de 12.03.2009, astfel că, potrivit dispozițiilor art.78 din Constituția României o lege întră în vigoare în 3 zile de la publicarea ei în Monitorul Oficial dacă legea nu prevede altfel. Se arată că dispozițiile art. 284 din OUG nr.34/2006, care este abrogat, se regăsesc în dispozițiile art.2877din OUG nr.34/2006 modificată prin OUG nr. 19/2009.
Reprezentantul intimatei arată că lasă la aprecierea instanței temeiul juridic al cererii de suspendare.
Curtea, având în vedere că, nu mai sunt de formulat alte cereri, reține cauza în stare de judecată, declară închisă faza probatorie și acordă cuvântul reprezentanților părților asupra cererii de suspendare.
Reprezentantul contestatoarei solicită admiterea cererii de suspendare a procedurii de atribuire a contractului Reabilitarea rețelelor de și canalizare din C-N" până la soluționarea cererii pe fond. În susținere se arată că, prin contestația formulată contestatoarea SC B SA a solicitat anularea prevederilor cuprinse în documentația de participare nr.VI.5. care prevede că prețul ofertei se va prezenta în lei și că valoarea estimată a contractului este de - lei, deși în anunțul de participarea valoarea contractului este în euro, valoarea estimată fiind de - euro. Rezultă că, la un curs de 4,2 lei/euro, ofertantul care ar câștiga licitația ar pierde - euro, pierdere care ar duce la riscul executării incomplete ori la un nivel calitativ necorespunzător lucrării care face obiectul achiziției publice.
Reprezentantul intimatei arată că, motivele de fond le va susține în întâmpinarea pe care o va depune la dosar, iar cu privire la cererea de suspendare lasă la aprecierea instanței.
Curtea lasă cauza în pronunțare asupra cererii de suspendare formulată.
CURTEA
Contestatoarea B prin plângerea formulată împotriva deciziei nr.810/C8/536 din data de 26 februarie 2009 prin care Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a soluționat contestația înregistrată sub nr.709/12.02.2009 a solicitat admiterea plângerii, modificarea deciziei în sensul admiterii contestației înregistrate sub numărul menționat.
În temeiul dispozițiilor art.284 alin.1 din OUG nr.34/2006 solicită instanței să dispună suspendarea procedurii de atribuire și a deciziei nr.810/C8/536 a Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor până la soluționarea plângerii formulate împotriva deciziei arătând că sunt îndeplinite condițiile având în vedere caracterul urgent al măsurii pentru a preveni încheierea unor acte nelegale în cadrul procedurii achiziției publice iar suspendarea ar avea menirea să evite producerea unor pagube iminente fiindcă există interesul general ca lucrările ce se vor executa să fie realizate la nivelul tehnic și calitativ prevăzut în caietul de sarcini și de legislația în vigoare iar continuarea procedurii în forma actuală generează riscul unor dezechilibre majore între fondurile alocate și sumele care pot fi decontate cu efecte directe asupra calității și volumului lucrărilor.
Contestatoarea B prin contestația înregistrată sub nr.709/2009 la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor împotriva documentației de atribuire întocmită de către autoritatea contractantă Compania de în cadrul procedurii de licitației deschisă pentru atribuirea contractului de achiziție publică având ca obiect reabilitarea rețelelor de și canalizare din C- a solicitat anularea mențiunilor cuprinse la pct.VI.5 din fișa de date a achiziției: prețul ofertei se va prezenta în lei cursul de schimb lei/euro este de 1 leu echivalând 3,52 euro, valoarea estimată 25.250.000 lei și obligarea autorității contractante la înlocuirea prevederilor cuprinse la pc.VI.5 din fișa de date a achiziției cu următoarele mențiuni: prețul ofertei se va prezenta în euro; cursul de schimb lei/euro este cursul de referință al BNR de la data emiterii facturilor, valoarea estimată a contractului fără TVA este de 7.172.000 euro.
Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor prin decizia nr.810/C8/536/26.02.2009 a respins ca nefondată contestația formulată de către B în contradictoriu cu Compania de și a dispus continuarea procedurii de atribuire.
Cererea de suspendare formulată a fost întemeiată în drept pe prevederile art.284 din OUG nr.34/2006, dispoziții care au fost abrogate de pct. 56 al <LLNK 12009 19180 302 0 57>art. II din ORDONANȚA DE URGENȚĂ nr. 19 din 7 martie 2009, publicată în MONITORUL OFICIAL nr. 156 din 12 martie 2009.
Dispozițiile legale invocate sunt norme de procedură astfel că dispozițiile legii noi devin de imediată aplicare, respectiv dispozițiile art.2877din OUG nr.34/2006 astfel cum a fost modificată prin OUG nr.19/2009 potrivit cărora în cazuri temeinic justificate și pentru prevenirea unei pagube iminente, instanța, până la soluționarea fondului cauzei, poate să dispună la cererea părții interesate, prin încheiere motivată dată cu citarea părților, măsuri cu caracter provizoriu, cum ar fi: măsuri de suspendare sau care să asigure suspendarea procedurii de atribuire, în stadiul în care se află; alte măsuri care să asigure oprirea implementării anumitor decizii a autorității contractante.
Instanța soluționează cererea de suspendare sau privind o altă măsură provizorie, luând în considerare consecințele probabile ale acestei măsuri asupra tuturor categoriilor de interese ce ar putea fi lezate, inclusiv asupra interesului public. Instanța va putea să nu dispună măsurile prevăzute la alin. (1), în cazul în care consecințele negative ale acestora ar putea fi mai mari decât beneficiile lor. Hotărârea de a nu dispune măsuri provizorii nu trebuie să prejudicieze niciun alt drept al persoanei care a înaintat cererea prevăzută la alin. (1).
Justificarea cererii vizând suspendarea procedurii de atribuire s-a fondat pe invocarea împrejurării caracterului urgent al măsurii având în vedere principiile care guvernează procedura achizițiilor publice.
Instanța în analizarea temeiniciei cererii formulate, verificând consecințele afirmate asupra contestatoarei precum și efectele măsurii care ar putea fi dispusă asupra procedurii va reține că acesta nu este un caz în care beneficiile nesuspendării procedurii ar fi mai mari decât consecințele negative ale acestei măsuri, și raportat la poziția procesuală adoptată de autoritatea contractantă.
administrativ este actul unilateral cu caracter individual sau normativ emis de o autoritate publică, în regim de putere publică, în vederea organizării executării legii sau a executării în concret a legii, care dă naștere, modifică sau stinge raporturi juridice; sunt asimilate actelor administrative, în sensul prezentei legi, și contractele încheiate de autoritățile publice care au ca obiect punerea în valoare a bunurilor proprietate publică, executarea lucrărilor de interes public, prestarea serviciilor publice, achizițiile publice; prin legi speciale pot fi prevăzute și alte categorii de contracte administrative supuse competenței instanțelor de contencios administrativ, astfel că din această perspectivă analizarea cererii de suspendare formulată va fi analizată și prin prisma dispozițiilor legale care reglementează suspendarea executării actului administrativ.
Suspendarea executării actului administrativ poate fi dispusă atunci când legea o prevede, în limitele și condițiile instituite de aceasta regula fiind executarea actului administrativ emis.
Legea contenciosului administrativ, prin dispozițiile art 14 statuează că "în cazuri bine justificate și pentru prevenirea unei pagube iminente, persoana vătămată poate cere instanței suspendarea executării actului administrativ".
Paguba iminentă, este definită în art. 1 lit. s, ca fiind prejudiciul material viitor, dar previzibil cu evidența sau după caz, perturbarea gravă a unei autorități publice ori a unui serviciu public.
Prevederile legale enunțate relevă că poate fi dispusă măsura suspendării ori de câte ori există un caz bine justificat și o pagubă iminentă pe care executarea actului autorității ar produce-o reclamantului.
Suspendarea actului atacat se poate pronunța doar în cazuri bine justificate și pentru prevenirea unei pagube iminente.
Instanța investită cu soluționarea cererii de suspendare trebuie să verifice îndeplinirea cumulativă a celor două condiții, respectiv a unui caz bine justificat și a unei pagube iminente.
Cazul bine justificat care să determine luarea măsurii suspendării actului administrativ trebuie să îl vizeze pe reclamant și poate fi analizat doar în raport cu situația concretă a celui care afirmă in fața instanței de contencios că suntem în prezența unui astfel de caz care să justifice măsura solicitată.
Împrejurarea invocată de reclamantă referitoare caracterul urgent al măsurii pentru a preveni încheierea unor acte nelegale în cadrul procedurii achiziției publice evitare producerii unor pagube iminente fiindcă există interesul general ca lucrările ce se vor executa să fie realizate la nivelul tehnic și calitativ prevăzut în caietul de sarcini și de legislația în vigoare sunt în consonanță și cu principiile care guvernează achizițiile publice.
Paguba iminentă este definită de disp. art. 2 alin. 1 lit. s din Legea nr. 554/2004 ca fiind prejudiciul material viitor dar previzibil cu evidență sau, după caz, perturbarea previzibilă, gravă a funcționării unei autorități publice ori a unui serviciu public ceea ce în cauză nu se poate reține având în vedere situația concretă.
Cazurile bine justificate sunt definite potrivit dispozițiilor art 2 lit t din Legea contenciosului administrativ astfel cum a fost modificată prin Legea nr 262/2007,sunt împrejurările legate de starea de fapt și de drept, care sunt de natura sa creeze o indoiala serioasă în privinta legalității actului administrativ.
Interpretarea textului legal indicat relevă că apărările reclamantei referitoare la soluția pronunțată de CONSILIULUI NAȚIONAL DE SOLUȚIONARE A CONTESTAȚIILOR către nu poate fi realizată de instanța investită cu soluționarea cererii de suspendare pentru că ar echivala cu o antamare a fondului cauzei
Paguba iminentă apare, așadar, în acest caz ca fiind prejudiciul material viitor, dar previzibil cu evidență, suspendarea trebuind admisă, pentru identitate de rațiune, și în cazul unui prejudiciu în derulare, consumat parțial.
Instanța verificând consecințele afirmate asupra contestatoarei precum și efectele măsurii care ar putea fi dispusă asupra procedurii reține că acesta nu este un caz în care beneficiile nesuspendării procedurii ar fi mai mari decât consecințele negative ale acestei măsuri, și în consecință pentru considerentele enunțate, în baza prevederilor art art.2877din OUG nr.34/2006 astfel cum a fost modificată prin OUG nr.19/2009 admite cererea de suspendare formulată de către B și va dispune suspendarea procedurii de atribuire a contractului Reabilitarea rețelelor de și canalizare din C-N" până la soluționarea cererii pe fond.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite cererea de suspendare formulată de către recurentaBcu sediul în B-, jud. B-N și în consecință:
Dispune suspendarea procedurii de atribuire a contractului Reabilitarea rețelelor de și canalizare din C-N" până la soluționarea cererii pe fond.
Cu drept de recurs în 5 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 06 aprilie 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTORI
G - - - - -
GREFIER
- -
Red./
4 ex./08.04.2009
Președinte:Gheorghe CotuțiuJudecători:Gheorghe Cotuțiu, Augusta Chichișan, Mihaela Sărăcuț
