Anulare act administrativ . Decizia 5242/2009. Curtea de Apel Craiova
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA contencios ADMINISTRATIV SI FISCAL
DECIZIE Nr. 5242
Ședința publică de la 10 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Teodora Bănescu
JUDECĂTOR 2: Carmina Mitru
JUDECĂTOR 3: Magdalena Fănuță
Grefier - -
XXXX
S-a luat în examinare recursul declarat de pârâtul Consiliul Local, împotriva sentinței nr. 1579 din data de 26 mai 2009, pronunțată de Tribunalul Gorj în dosarul nr-.
La apelul nominal s-au prezentat consilier juridic pentru recurentul pârât Consiliul Local și intimatul reclamant.
Procedura legal îndeplinită.
S-a prezentat referatul cauzei de către grefier, arătându-se că recursul a fost declarat și motivat în termen legal.
Intimatul reclamant depune note de ședință.
Consilier juridic pentru recurentul pârât Consiliul Local nu solicită termen pentru a observa aceste acte.
Curtea, constatând cauza în stare de soluționare acordă cuvântul părților asupra recursului.
Consilier juridic pentru recurentul pârât Consiliul Local pune concluzii de admitere a recursului și modificarea sentinței nr.1579/26.05.2009 a Tribunalului Gorj, în sensul respingerii acțiunii.
Intimatul reclamant solicită respingerea recursului.
INSTANȚA
Asupra recursului de față,
Prin sentința nr. 1579 din data de 26 mai 2009, Tribunalul Gorj -Secția contencios administrativ și fiscal, a admis cererea formulată de reclamantul, în contradictoriu cu pârâtul Consiliul Local.
A anulat preavizul nr. 1238/30.02.2009 emis de Consiliul local - Serviciul public de asistență socială.
A obligat pârâtul Consiliul local să dispună reîncadrarea reclamantului în funcția deținută anterior preavizării și acordarea tuturor drepturilor aferente.
A respins excepția inadmisibilității acțiunii formulată de pârât.
Pentru a pronunța această soluție, instanța a reținut că la data de 3 februarie 2009 intimatul Consiliul local prin Serviciul public de asistență socială, a comunicat reclamantului care avea calitatea de funcționar public și ocupa postul de consilier I superior I la compartimentul financiar contabilitate al serviciului respectiv, că începând cu data respectivă se află în perioada de preaviz în conformitate cu prevederile art. 99 din Legea nr. 188/1999 privind statutul funcționarilor publici și în conformitate cu dispozițiile nr. 3 din 30 ian. 2009, urmând ca începând cu data de 5 martie 2009 să-i înceteze activitatea în cadrul Serviciului public de asistență socială.
Prin același preaviz nr. 1238 din 3 febr. 2009, s-a învederat reclamantului că pe parcursul termenului de preaviz are toate drepturile și obligațiile care decurg din legislația în vigoare și alăturat i se înaintează lista posturilor vacante existente în cadrul Primăriei orașului, cu mențiunea ca opțiunea sa pentru ocuparea funcțiilor publice vacante să fie depusă la data de 10 febr.2009 orele 14,00 la sediul Primăriei orașului, respectiv la compartimentul registratură.
Prin Hotărârea nr. 3 din 30 ian. 2009 s-a dispus încetarea activității Serviciului public de asistență socială începând cu data de 2 martie 2009 și s- aprobat reorganizarea activității de asistență socială în cadrul Primăriei orașului ca și compartiment cu activitate de asistență socială, urmând ca funcționarii publici din cadrul acestui serviciu public să fie numiți în noile funcții publice sau după caz, în noile compartimente cu respectarea criteriilor prev. de art. 3 al. 1 din aceeași hotărâre.
Reorganizarea Serviciului public de asistență socială s-a aprobat conform organigramei stabilită prin HCL nr. 1 din 30 ian. 2009, respectiv anexa nr. 1 la această hotărâre.
S-a mai reținut că în perioada preavizului, Instituția Prefectului Județului G prin adresa nr. 1274 din 25 febr. 20099 învederează Consiliului local că hotărârile nr. 1 și nr. 3 din 2009 nu respectă prevederile art. 33 al. 1 din Legea nr. 47/2006 privind sistemul național de asistență socială în sensul următor:" consiliile locale ale municipiilor, orașelor și comunelor înființează în subordinea lor Serviciul public de asistență socială la nivel de direcție sau după caz serviciu, cu următoarele atribuții principale ", astfel că aceste dispoziții imperative ale legii nu permit înființarea unor compartimente cu activitate de asistență socială, ci obligă la înființarea Serviciului public de asistență socială la nivel de direcție sau serviciu.
De asemenea, prin aceeași adresă, s-a arătat că în urma procedării verificării actelor emise de Consiliul local, s-a constatat că între organigrama aprobată și statele de funcții și personal există neconcordanțe, iar în statul de funcții impozite și taxe fiscale nu sunt evidențiate toate compartimentele, pentru ca în statul de personal postul de psiholog să fie prevăzut la nivel de studii superioare iar în cel de funcții la nivel de studii medii.
Prin adresa respectivă s-a solicitat ca în termen de 10 zile să se dispună modificarea sau revocarea HCL nr. 3 din 30 ian. 2009 și să comunice măsurile luate pentru că în caz contrar se va proceda la atacarea hotărârilor respective în instanța de contencios administrativ.
Prin Hotărârea nr. 18 din 26 februarie 2009 s-a aprobat modificarea art. 2 din HCL nr. 3 din 30 ian. 2009 și s-a dispus reorganizarea activității de asistență socială ca serviciu public de asistență socială fără personalitate juridică în subordinea consiliului local.
Prin HCL nr. 19 din aceeași ședință publică ordinară, s-a aprobat modificarea HCL nr. 1 din 30 ian. 2009 și s-a înființat din nou Serviciul public de asistență socială fără personalitate juridică, în subordinea Consiliului local.
S-a apreciat că în urma emiterii acestor hotărâri, consiliul local avea obligația de a comunica reclamantului revocarea măsurii privind reorganizarea activității Serviciului public de asistență socială și pe cale de consecință, revocarea preavizului nr. 1238 din 3 febr. 2009 conform principiului subsidiarității, obligație ce nu a fost îndeplinită, deși toate acestea aveau loc în perioada de preaviz pe parcursul căruia recurentul avea toate drepturile și obligațiile care decurg din legislația în vigoare, respectiv revenirea pe locul de muncă deținut anterior datei de 3 febr.2009, când i s-a comunicat că se află în perioada de preaviz ca urmare a reorganizării activității de asistență socială din serviciu, în compartiment.
Faptul că ulterior s-a emis decizia nr. 22 din 27 febr. 2009 privind încetarea raporturilor de muncă începând cu data de 1 martie 2009 conform art. 84 al. 1 pct.b din Legea nr. 188/1999 în sensul că încetarea raporturilor de muncă s-a făcut prin acordul părților consemnat în scris nu are relevanță asupra aspectului nelegalității emiterii preavizului, raportat la cele menționate anterior, cu atât mai mult cu cât reclamantul la data de 21 febr. 2009 formulase o cerere în vederea pensionării anticipate conform Legii nr. 19/2001 și nu în vederea încetării raportului de muncă prin acordul părților.
Tribunalul nu a putut reține apărarea invocată de pârât în sensul că nu ar fi avut calitate procesuală pasivă, deoarece preavizul a fost emis de Serviciul public de asistență socială, instituție cu personalitate juridică, înființată prin HCL nr. 21 din 27 martie 2003, în primul rând pentru că acest preaviz a fost emis de către Consiliului local prin acest serviciu, ca urmare a reorganizării acestuia într-un singur compartiment din cadrul aceluiași consiliu, astfel că puterea decizională aparține aceleiași autorități publice locale, respectiv Consiliul local.
În al doilea rând, s-a apreciat că în urma modificării HCL nr. 3 din30 ian. 2009 Serviciul de asistență Socială a fost reorganizat din compartiment în serviciu, însă de data aceasta fără personalitate juridică în subordinea Consiliului local.
S-a constatat că din interpretarea dispozițiilor constituționale și ale legii administrației locale rezultă că orice serviciu public care nu mai este organizat de stat, devine de plin drept, un serviciu public local în sarcina consiliului local și conform dispozițiilor art.19 din legea nr.215/2001 unitățile administrativ-teritoriale sunt persoane juridice de drept public, acestea au patrimoniu propriu și capacitate juridică deplină.
De asemenea nu s-a reținut că acțiunea reclamantului ar fi rămas fără obiect, întrucât s-a emis decizia nr. 22 din 27 ian. 2009 privind încetarea raporturilor de muncă, deoarece reclamantul contestă nelegalitatea emiterii preavizului ca urmare a faptului că preavizul a fost emis în baza HCL nr. 3/2009, hotărâre care nu respectă prevederile art. 33 al. 1 din Legea nr. 47/2006 privind sistemul național de asistență socială și care nu permit înființarea acestui serviciu public la nivel de compartiment, ci doar la nivel de direcție.
Cu privire la invocarea dispozițiilor art. 7 din Legea nr. 554/2004 privind contenciosului administrativ conform cărora înainte de a se prezenta înaintea instanței de judecată reclamantul trebuia să solicite autorității publice emitente în termen de 30 zile de la data comunicării actului, revocarea în tot sau în parte a acestuia, s-a reținut că prin cererea înregistrată sub nr. 1324 din 6 febr. 2009, solicitat conducerii serviciului public să i se precizeze în scris criteriile prin care s-a nominalizat în persoana sa, ca urmând să i se înceteze activitatea în cadrul acestui serviciu întrucât din HCL nr. 3/2009 nu rezultă acest lucru.
În situația de față, intimata invocat propria culpă în ceea ce privește revocarea în tot sau în parte a preavizului, deoarece în urma emiterii HCL nr. 18 și 19 din 26 febr. 2009 avea obligația revocării preavizului în tot sau în parte, având în vedere că acesta fusese emis în baza unor hotărâri date cu încălcarea unor dispoziții imperative ale legii.
Prima instanță a constatat că la cererea formulată de reclamant din 6 febr. 2009 intimata nu a răspuns și din copia xerox aflată la fila nr. 50 din dosar nu există nici o rezoluție din partea conducerii serviciului, deși la data de 6 febr. 2009 este înregistrată cu nr. 1324 și se impunea ca această cerere să existe în mapa de corespondență, iar conducătorul serviciului sau persoana împuternicită să poată observa cererea și să dispună în conformitate cu cele sesizate
Instanța de fond a reținut că pârâtul nu a făcut dovada condițiilor prevăzute în art.100, atunci când a reorganizat serviciu public de asistență socială ca și compartiment și nici atunci când a reorganizat activitatea de asistență socială ca serviciu public prin HCL nr.18 din 26.02.2009, în baza căreia se impunea revocarea preavizului emis în baza unei hotărâri nelegale și revocate, prin emiterea acestei hotărâri (nr.18), cu atât mai mult cu cât nu s-a emis un nou preaviz privind reorganizarea acestei activități în condițiile art. 100 din legea nr.188/1999.
Referitor la organizarea concursului din 25.02.2009 pentru ocuparea funcției publice de execuție temporar vacante de consilier I superior I din cadrul Compartimentului Autorizări s-a apreciat că nu are legătură cu cauza de față, deoarece preavizul acordat reclamantului nu a fost emis cu respectarea dispozițiilor art.99 și 100 din legea nr.188/1999, preaviz ce a fost emis ca urmare a reorganizării Serviciului Public de Asistență Socială, reorganizare care nu a respectat dispozițiile art.33 alin.l din legea nr.47/2006 privind sistemul național de asistență socială.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs pârâtul Consiliul local invocând critici de nelegalitate, precum și dispozițiile art.304 ind.1 Cod procedură civilă.
A susținut că prima instanță nu s-a pronunțat asupra excepției lipsei calității procesuale pasive și în mod greșit a respins excepția inadmisibilității acțiunii luând în considerare o simplă cerere adresată conducerii, dar prin care nu s-a cerut revocarea preavizului contestat în cauză.
De asemenea tot în mod greșit tribunalul a reținut că decizia nr.22/2009 nu are relevanță în speță, în condițiile în care încetarea raporturilor de serviciu ale reclamantului s-a făcut în baza cererii de pensionare cu nr.1724/21.02.2009, în conformitate cu art.84 alin.1 pct.b din Legea nr.188/1999, așa încât preavizul a rămas fără obiect, iar decizia nu a fost contestată.
Pe fondul cauzei, s-a invocat constatarea eronată a tribunalului privind nerespectarea procedurii prevăzute de art.99 și 100 din Legea nr.188/1999,deoarece trebuia verificată numai legalitatea nr.1238/03.02.2009 și nu legalitatea HCL nr.3/2009 și nr.1/2009, aprecierile cu privire la acestea depășind limitele obiectului litigiului.
Astfel instanța nu poate face aprecieri cu privire la nelegalitatea acestor hotărâri, atâta timp cât nu a fost constatată printr-o hotărâre judecătorească.
A precizat recurentul că aspectele de nelegalitate invocate de instituția prefectului privesc un viciu de formă, constând în aceea că activitatea de protecție socială trebuia reorganizată ca serviciu și nu compartiment, viciu care a fost remediat prin HCL nr.18 și 19/2009, fără vreo modificare referitoare la funcțiile publice.
Examinând sentința sub aspectul criticilor invocate, cât și în raport de dispozițiile art.304 ind.1 Cod procedură civilă, Curtea apreciază că recursul este fondat pentru considerentele ce vor fi arătate.
Acțiunea introductivă vizează nelegalitatea preavizului acordat reclamantului potrivit art.99 din Legea nr.188/1999 privind statutul funcționarilor publici, de către Consiliul local, conform adresei nr.1238/03.02.2009, preaviz care începe la 03.02.2009 și se sfârșește la data de 05.03.2009, când activitatea acestuia în cadrul serviciului public și asistență socială încetează
Prin aceeași adresă s-a înaintat reclamantului lista posturilor vacante existente în cadrul Primăriei localității, pentru a opta în scris până la data de 10.02.2009 orele 14.00 pentru unul din acestea.
Se mai reține că ulterior acordării preavizului, dar înainte de expirarea acestuia respectiv la 21.02.2009 reclamantul, conform cererii înregistrate sub nr.1724 din această dată, a cerut închiderea carnetului de muncă începând cu 01 martie 2009, în vederea pensionării în baza Legii nr.19/2000.
În baza cererii de pensionare, recurentul pârât e emis decizia nr.22/27.02.2009 prin care a dispus încetarea raporturilor de muncă ale reclamantului începând cu 01.03.2009, în conformitate cu art.84 alin.1pct.b din Legea nr.188/1999 privind statutul funcționarilor publici.
Se constată că la acordarea preavizului către reclamant s-au avut în vedere hotărârile nr.1și 3 din 30.01.2009, prin care Consiliul local a aprobat organigrama, statul de funcții, numărul de personal și funcțiile publice repartizate primăriei valabile pentru anul 2009, precum și reorganizarea activității de asistență socială din cadrul acesteia, conform organigramei,statului de funcții și regulamentului de organizare și funcționare.
Hotărârile sus menționate au fost modificate de consiliul local la data de 26 februarie 2009 prin adoptarea hotărârilor nr.18 și 19 din această dată, în sensul că s-a dispus reorganizarea activității de asistență socială ca serviciu public fără personalitate juridică în subordinea consiliului local, iar serviciile de contabilitate și impozite și taxe locale au fost organizate ca birouri.
Astfel se constată că prin aceste ultime hotărâri nu s-a modificat numărul de posturi de funcționari publici din cadrul Serviciului public de asistență socială în care a funcționat reclamantul și nici cu privire la celelalte compartimente din structura primăriei, în sensul că nu s-a modificat organigrama, statul de funcții, numărul de personal și funcțiile publice stabilite pentru anul 2009 prin hotărârile inițiale nr. 1 și 3 din 30.01.2009.
În consecință se reține că prin aceste modificări reclamantul nu a fost prejudiciat, în condițiile în care numărul posturilor de funcționari publici a rămas același, iar acesta nu a înțeles să opteze pentru ocuparea vreunuia din posturile vacante puse la dispoziție, mai mult nu a înțeles să conteste nici una din hotărârile mai sus menționate și cum adresa de acordare a preavizului este un act subsecvent care s-a întemeiat pe măsura de reorganizare a compartimentelor de specialitate din structura primăriei dispusă prin aceste hotărâri, rezultă că numai anularea acestora din urmă poate atrage anularea actului subsecvent.
De asemenea, reîncadrarea reclamantului în funcția avută anterior nu mai este posibilă atâta timp cât postul său a fost desființat iar acesta a solicitat pensionarea, a fost emisă o decizie prin care s-a dispus încetarea raporturilor de muncă cu acordul părților, decizie care a rămas valabilă nefiind contestată.
Referitor la excepțiile invocate de recurentul pârât, se constată că în mod corect au fost apreciate de instanța de fondat ca fiind nefondate, deoarece calitatea procesuală pasivă a acestuia este atrasă de faptul că este emitentul actului administrativ a cărui anulare se solicită, iar în ceea ce privește procedura prealabilă, aceasta a fost îndeplinită din moment ce reclamantul, prin cererea înregistrată la 06.02.2009, a cerut pârâtului să-i comunice criteriile pe care le-a avut în vedere la disponibilizarea sa.
Față de cele expuse, în temeiul art.312 Cod procedură civilă, se va admite recursul, va fi modificată sentința atacată, în sensul că se va respinge acțiunea reclamantului.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul formulat de pârâtul Consiliul Local, împotriva sentinței nr. 1579 din data de 26 mai 2009, pronunțată de Tribunalul Gorj în dosarul nr-.
Modifică sentința în sensul că respinge acțiunea.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 10 2009
Președinte, - - | Judecător, - - | Judecător, - - |
Grefier, - - |
Red.
2 ex. 2009
Jud.fond.
Președinte:Teodora BănescuJudecători:Teodora Bănescu, Carmina Mitru, Magdalena Fănuță
