Anulare act administrativ fiscal. Decizia 1318/2009. Curtea de Apel Alba Iulia
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ALBA IULIA
SECȚIA DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
DECIZIENr. 1318/CA/2009
Ședința public de la 23 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Marius Ionel Ionescu
Judector - - -
Judector - -
Grefier
Pe rol se afl pronunțarea asupra recursului declarat de reclamanta împotriva sentinței administrative nr.341/CA/05.06.2009 pronunțat de Tribunalul Sibiu în dosar nr-.
dezbaterilor a fost consemnat în încheierea de amânarea pronunțrii din data de 17.11.2009, care face parte integrant din prezenta decizie.
- CURTEA DE APEL -
Asupra recursului de faț:
Constat c pe rolul Tribunalului Sibius -a înregistrat sub nr. 3627 din 25.09.2007 acțiunea în contencios administrativ fiscal formulat de reclamanta în contradictoriu cu pârâtul INSPECTORATUL PENTRU DE URGENȚ S solicitând ca prin hotrârea ce se va pronunța în cauz s se dispun:
- s se constate nulitatea/anularea Ordinului Inspectorului al Sibiu cu nr. 57157 din 06.07.2007 pentru organizarea și desfșurarea concursului de încadrare a 15 funcții de subofițeri organizat de Inspectoratul Pentru Situații de Urgenț cpt. al Județului Sibiu, în luna august 2007 pentru înclcarea dreptului constituțional al egalitții de șanse și tratament egal între brbați și femei, vtmare în drepturi ( dreptul de a participa la un concurs legal organizat) a interesului legitim privat, și în subsidiar vtmarea interesului public;
- s fie obligat pârâtul Sibiu s acorde reparații pentru daune morale prin înclcarea esențial a dreptului constituțional dedus judecții, drepturilor legale și interesului legitim, și acordarea de daune pentru acoperirea prejudiciului suferit, în sum de 50000 lei;
- cu cheltuieli de judecat.
De asemenea, în baza art.161din Legea nr. 554/2004 reclamanta a solicitat introducerea în cauz a:
- Asociației femeilor din România, organism social interesat în protecția femeilor în societate;
- Ministerului Muncii și Egalitții de Șanse - Agenția Național pentru Egalitate de Șanse între Femei și B, care are atribuții privind egalitatea de șanse.
În motivarea acțiunii se arat c, concursul organizat și desfșurat de ctre pârâtul Sibiu de încadrare a 15 funcții de subofițeri, în luna august 2007, la care a participat reclamanta, a avut ca temei legal Ordinul Inspectorului al Sibiu cu nr. - din 06.07.2007, prin care conductorul unitții a înțeles s aplice prevederile Ordinul Inspectorului General nr. 42541 din 04.07.2007, deși un alt act normativ intern de linie superior era în vigoare și avea caracter obligatoriu la data emiterii ordinului.
Se mai susține, în esenț c ordinul dedus judecții încalc prevederi exprese ale Constituției României, directivelor europene adoptate, legii și actelor normative în vigoare referitoare la egalitatea de șanse între femei și brbați, iar singura soluție de reparare a vtmrii suferite, respectiv dreptul de a participa la un concurs legal organizat, este anularea ordinului atacat ca nelegal, cu daunele morale cerute, pentru c nu mai este posibil repunerea prților în situația anterioar, deoarece s-ar produce vtmri ale altor persoane, care nu sunt vinovate de înclcarea legii de ctre organizatori.
În concret, se relev c, s-a înclcat grosolan art. 6 alin. 3 din Constituția României, precum și art. 2 din Legea nr. 202/2002 republicat, privind egalitatea de șanse și de tratament între femei și brbați, în condițiile în care organizatorii concursului au stabilit bareme unice la proba fizic, indiferent de sex și vârst și neavând în vedere c funcția pentru care reclamanta s-a înscris la concurs este de relații cu publicul și nu de intervenție.
Totodat, se mai relev c au fost nesocotite și prevederile anexei nr. 2B din nr. 154/03.03.2004, prin care se reglementeaz activitțile de educație fizic și sport în minister și în situația încadrrii din sursa extern (anex care prevede probele, normele și baremele pentru verificarea personalului din categoria de solicitare fizic normal), în sensul c baremele înscrise în aceast anex sunt mult mai mari, adic în avantajul candidaților, comparativ cu baremele stabilite arbitrar, profund unilateral și abuziv de ctre organizator prin ordinul care adopt anexa nr.2 din nr. 42541/04.07.2007. Mai mult, se arat în continuare c în nr.154/2004, forul administrativ superior a înțeles s solicite candidaților care se prezint la concursul de admitere norme și bareme generale și nu exerciții fizice specifice armelor, care se învaț dup încadrare, reclamanta îndeplinind aceste bareme.
În continuare, se învedereaz c un alt motiv de anulare al concursului const în faptul c persoana care a msurat timpii a stabilit, profund unilateral rezultatul, deoarece nu a permis unui observator imparțial sau unui reprezentant al candidatului de a observa pornirea/oprirea cronometrului, astfel c admiterea/respingerea candidatului a rmas la simpla voinț a arbitrului cronometrelor, care a avut posibilitatea de a înltura sau nu, dup propria voinț, candidații din concurs.
De asemenea, dispozițiile art. 3 din Ordinul 42541/2007, care cuprinde metodologia de desfșurare a probei de verificare a cunoștințelor teoretice, potrivit creia examenul se desfșoar sub form de teste gril, în sensul c testul s-a fcut prin susținerea unui test cu 5 întrebri, iar aprecierea rspunsurilor se face în mod unilateral, fr metodologie, de comisie, adic dup bunul plac.
Un alt motiv de nulitate absolut a rezultatelor relevat de ctre reclamant este dat de faptul c, au fost nelegal introduse ca probe de concurs, nefiind prevzute de nr.154/03.03.2004, proba cu trecere peste bârn, urcarea pe scar și deplasarea în subsol neiluminat, și mai mult aceste aparate nu sunt omologate, verificate și certificate de autoritatea în domeniu pentru a fi folosite în concursuri oficiale.
Pentru a pronunța aceast hotrâre, instanța de fond a apreciat c reclamanta a parcurs faza procedurii prealabile, fcând dovada c a solicitat pârâtului anularea concursului, motiv pentru care a respins excepția inadmisibilitții acțiunii.
Pe fondul cauzei, instanța reține, în fapt c la data de 08.08.2007, s-a desfșurat proba fizic din cadrul concursului de profesionalizare a cadrelor militare, prin încadrare din sursa extern, etapa a II-a, faza I, în,Pompierul din Sibiu, la care a participat și reclamanta, pentru funcția de subofițer relații publice, declarat respins la proba de vitez în funcție de baremele adoptate prin Ordinul atacat, pentru conductori de autospeciale, și exclus din concurs.
Concursul a fost organizat conform Ordinului Inspectorului al Sibiu cu nr.- din 06.07.2007 dedus judecții ( fila 13), emis în baza Ordinului Inspectorului General nr.42541 din 04.07.2007, care prevede toate condițiile de participare la concurs, precum și toate probele care trebuiau parcurse, cu particularitțile fiecreia, atât pentru evaluarea performanțelor fizice cât și testul scris, ce a fcut obiectul excepției de nelegalitate susamintit, soluționat de Curtea de APEL ALBA IULIA ca instanț competent, în sensul respingerii acestei excepții, soluție rmas irevocabil, constatându-se astfel legalitatea ordinului atacat în mod irevocabil, de ctre ÎCCJ.
Conform prevederilor art. 2 din Ordinul Inspectorului nr. - din 06.07.2007 în discuție ( fila 13), evaluarea performanțelor fizice se face în conformitate cu prevederile anexei nr. 2 din Ordinului Inspectorului General nr. 42541 din 04.07.2007, de la categoria conductori autospeciale, depus la dosar la fila 15.
Prin urmare, în condițiile în care, s-a constatat de ctre Curtea de APEL ALBA IULIA și ÎCCJ c Ordinul Inspectorului General nr. 42541 din 04.07.2007, în integralitatea lui ( inclusiv anexele sale) nu are prevederi contrare legii, nu adaug la lege și nici nu conține nici o dispoziție discriminatorie, raportat la dispozițiile art. 2 din Ordinul ce face obiectul acțiunii de faț susrevelate, instanța de fond apreciaz c nu pot fi primite motivele relevate de reclamant în susținerea acțiunii vizând nelegalitatea acestui din urm ordin și implicit, a rezultatelor la probele sportive organizate în baza acestui ordin.
De asemenea, și susținerile reclamantei referitoare la aplicabilitatea în cauz a nr.154/2004, invocat ca temei legal al modului de organizare și desfșurare a concursului vor fi înlturate ca neîntemeiate, deoarece, pe de o parte acest ordin este un ordin intern, care reglementeaz activitatea de educație fizic și sport în minister, fiind aplicabil astfel doar cadrelor militare în activitate, nu și aspiranților la aceste funcții, iar pe de alt parte, dup cum s-a subliniat mai sus, Ordinul Inspectorului are un caracter accesoriu, fiind emis în baza Ordinului Inspectorului General, aceste aspecte fiind reținute și în considerentele sentinței 46/F/CA/2008 pronunțat de Curtea de APEL ALBA IULIA (prin care s-a respins excepția de nelegalitate a Ordinul Inspectorului General pentru Situații de Urgenț nr.42541 din 04.07.2007).
Prin sentința administrativ nr.341/CA din 05.06.2009 pronunțat de Tribunalul Sibius -au respins excepțiile lipsei procedurii prealabile și excepția lipsei calitții procesuale pasive a pârâtului Ministerul Muncii, Familiei și Egalitții de Șanse - Agenția Național pentru Egalitatea de Șanse între Femei și, iar în fond a fost respins acțiunea în contencios administrativ formulat și precizat de reclamant.
Împotriva acestei hotrâri a declarat recurs reclamanta solicitând modificarea sentinței instanței de fond în sensul admiterii acțiunii așa cum a fost formulat și precizat. În subsidiar s-a solicitat casarea hotrârii cu trimitere spre rejudecare pentru neadministrarea probei cu interogatoriul pârâtului.
În motivarea recursului se susține în esenț c instanța de fond a interpretat greșit prevederile actului normativ și a schimbat înțelesul lmurit și vdit neîndoielnic al nr.154/2004 care prevede în mod expres probele fizice și baremele pentru încadrarea din surs extern; iar prin faptul c excepția de nelegalitate formulat împotriva nr. 42541/2007 a fost respins, nu înseamn c șeful Sibiu era obligat s aplice acest ordin, prin emiterea ordinului de adoptare cu nr.-/2007, ci ar fi trebuit s aplice nr. 154/2004 care este un act normativ emis de ministru cu putere juridic mai mare și obligatoriu pentru structurile subordonate. În continuare se mai susține c nemotivat i-a fost respins reclamantei proba cu interogatoriul, prin care tindea a dovedi c poligonul pe care s-a desfșurat proba sportiv nu era omologat și acreditat. În final se reiau susținerile de fond ale reclamantei în sensul c în mod greșit candidații au fost supuși probelor sportive speciale și nu generale așa cum prevede nr. 154/2004, c organizatorii nu au dovedit c au deținut mijloace de msurare a timpilor omologate și verificate metrologic, c nu s-a permis observatorilor imparțiali, presei sau candidaților aflați în concurs s verifice corectitudinea msurtorilor efectuate de arbitrii.
S-a solicitat judecarea cauzei în lips.
Prin întâmpinare pârâtul Ministerul Muncii, Familiei și Protecției Sociale a solicitat respingerea recursului reclamantei ca nefondat, apreciind hotrârea atacat drept temeinic și legal.
Pârâtul Inspectoratul pentru Situații de Urgenț Sibiu nu a formulat întâmpinare.
Analizând recursul formulat în cauz sub toate aspectele cauzei, cât și prin prisma motivelor invocate se constat a fi nefondate pentru considerentele ce urmeaz a fi expuse în continuare.
Obiectul principal al acțiunii în contencios administrativ formulat de reclamant îl constituie anularea Ordinului Inspectorului șef al Sibiu nr. - din 06.07.2007 emis spre stabilirea cadrului organizatoric al concursului desfșurat începând cu data de 08.08.2007 pentru ocuparea din surs extern a 15 posturi de subofițeri în cadrul acestei instituții publice.
Criticile reclamantei vizeaz pretinsa discriminare a acesteia prin supunerea ei în cadrul probei sportive din cadrul concursului susmenționat, la bareme incompatibile cu postul pe care tindea s-l ocupe prin participarea la acest concurs, bareme care favorizeaz în special brbații, în detrimentul femeilor.
Ori din acest punct de vedere se observ c art. 2 din ordinul atacat conține o norm de trimitere la anexa nr. 2 din Ordinul Inspectorului General nr. 42511 din 04.07.2007 stabilind c evaluarea performanțelor fizice, critica de esenț a reclamantei se face în conformitate cu actul administrativ artat.
Instanței de fond nu i-a fost supus îns cenzurii și acest act administrativ, iar excepția de nelegalitate formulat incidental a fost respins de Curtea de APEL ALBA IULIA, hotrârea menținut de Înalta Curte de Casație și Justiție, apreciindu-se c ordinul în discuție nu are prevederi contrare legii, nu adaug la lege și nici nu conține nici o dispoziție discriminatorie.
Autoritatea de lucru judecat de care se bucur soluția dat excepției de nelegalitate întrește prezumția de legalitate a Ordinului nr.42541/04.07.2007 și implicit a ordinului atacat care sub aspectele artate se completeaz cu dispozițiile primului ordin la care face trimitere.
Susținerile reclamantei cum c ordinul Inspectorului șef nr. -/2007 trebuia s se subordoneze nr. 154/2004 sunt neîntemeiate. Acest ordin ofer cadrul reglementator procesului de instruire și pregtire continu a efectivelor din cadrul Ministerului Administrației și Internelor în scopul orientrii activitții fizice spre formarea și dezvoltarea capacitții motrice și a calitților psihice din spera cognitiv, volitiv și afectiv a personalului, necesare îndeplinirii misiunilor încredințate, neavând norme de reglementare a procedurilor de concurs privind probele sportive.
În concluzie, hotrârea instanței de fond este temeinic și legal, nefiind regsite motivele de recurs prevzute de art.304 pct. 8 și 9.civ.Cod Penal, astfel c va fi menținut prin respingerea recursului.
Pentru aceste motive,
În numele legii,
DECIDE:
Respinge ca nefondat recursul formulat de pârâta împotriva sentinței administrative nr.341/CA/2009 pronunțat de Tribunalul Sibiu - Secția Comercial și de Contencios Administrativ în dosar nr-.
Irevocabil.
Pronunțat în ședința public din 23 2009.
PREȘEDINTE: Marius Ionel Ionescu - - - | Judector, - - - | Judector, - - |
Grefier, |
Red.
Dact.
5 ex./18.01.2010
Jud.fond -
Președinte:Marius Ionel IonescuJudecători:Marius Ionel Ionescu, Mariana Claudia Clonța
