Anulare act administrativ fiscal. Decizia 325/2008. Curtea de Apel Galati
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL GALAȚI
SECȚIA contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA NR.325/
Ședința publică de la 15 Mai 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Vasile Susanu judecător
JUDECĂTOR 2: Angelica Ciobotaru
JUDECĂTOR 3: Dorina Vasile
Grefier - - -
.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.
Pentru astăzi fiind amânată pronunțarea asupra cererii de suspendare formulată pe cale de ordonanță președințială de contestatoarea "" G, împotriva deciziei nr.752/C3/298 din 26.02.2008 pronunțată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor B în dosarul nr. 298/2008.
Dezbaterile au avut loc în ședința publică din data de 8 mai 2008, care au fost consemnate în încheierea din aceiași zi, când instanța având nevoie de timp pentru deliberare, amână pronunțarea cauzei la data de 15 mai 2008.
CURTEA
Asupra recursului de față;
Prin cererea înregistrată la Curtea de APEL GALAȚI sub nr-, reclamanta "DUNĂREA", prin reprezentanții săi legali, a formulat plângere împotriva deciziei nr.752/C3/298 din 26.02.2008 a, solicitând anularea parțială a anunțului tip "erată" publica în sub nr.592/2008 și anularea parțială a fișei de date a achiziției, obligarea autorității contractante la emiterea unui nou anunța de participare la licitație și la modificarea fișei de date a achiziției la Cap. " criterii de calificare și/sau selecție" " capacitatea tehnică și/sau profesională în sensul păstrării cerinței minime de la pct.1 în forma inițială, reluarea procedurii de licitație deschisă cu respectarea deciziei nr.444/2007 a Curții de APEL GALAȚI și actualizarea cantităților, terenurilor și prețurilor corespunzătoare reluării.
În motivarea cererii s-a arătat că autoritatea contractantă Unitatea Militară 01551 Gaa nunțat organizarea procedurii de licitație deschisă având ca obiect prestarea servicii hrănire în regim de cantină ( cod 55510.000-8), pentru unitățile militare: 01551 G și punctele de lucru 01552 G, 01803K G, Compania 3 din cadrul 1651 Focșani precum și 02468 ( anunțul de participare la licitație publicat în nr.15930/25.05.2007).
Inițial procedura a fost contestată de către un alt ofertant ( " B), așa încât prin Decizia civilă nr.444/22.11.2007 pronunțată de Curtea de APEL GALAȚI în dosarul nr- instanța de judecată a dispus: obligarea autorității contractante să modifice caietul de sarcini prin menționarea expresă ca serviciul ce urmează a fi prestat de ofertanți corespunde 55110.000 - 8 servicii de cantină. Anulează procedura de achiziție publică și dispune reluarea ei cu respectarea acestei cerințe.
Cu toate acestea, autoritatea contractantă nr.01551 Gad emarat o nouă procedură de licitație publică cu publicarea prealabilă a unui alt anunț de participare pentru atribuirea unui contract de servicii de hrănire.
Noul anunț de participare nr.41179/10.01.2008 publicat în prevede la Capitolul III 2)" Condiții de participare, la subpunctul III.2.3.) "Capacitatea tehnică - "6. Lista de experiență similară - cerința minimă, îndeplinirea și finalizarea, în ultimii trei ani, a cel puțin două contracte având ca obiect prestarea de servicii similare ( aceleași cod ), în valoare de cel puțin 100.000 de Euro.
Această cerință obligatorie nu se regăsește în documentația inițială ( fișa de date a achiziției) a procedurii de licitație, care la capitolul 4) " capacitatea tehnică și/sau profesională " solicită la subpunctul privitor la informațiile privind capacitatea tehnică ca "cerința minimă, îndeplinirea și finalizarea, în ultimii trei ani a minim unui contract care a avut ca obiect prestarea unor servicii similare cu grupa ".
Ca urmare, prin adresa nr.141/14.91.2008 s-a solicitat autorității contractuale să se conformeze dispoziției definitive și irevocabile a Curții de APEL GALAȚI de reluare a procedurii de achiziție publică, schimbându-se doar ceea ce instanța a hotărât imperativ.
În consecință, 01551 Gae mis un nou anunț de tip erata nr.592/28.01.2008 la anunțul de participare 41179/10.01.2008, în care păstrează aceeași cerința minimă de îndeplinire și finalizare în ultimii trei ani "a cel puțin două contracte care au avut ca obiect prestarea unor servicii similare ( --8 servicii de cantină), indiferent de valoare".
În acest mod autoritatea contractantă menține schimbările făcute în anunțul de participare la licitație inițial ( nr.15930/25.05.2007) la capitolul III 2.3) " capacitatea tehnică " și la " Fișa de date a achiziției" la capitolul V subpunctul 4)" - Capacitatea tehnică și/sau profesională" - cerința minimă, eliminând doar condiția valorii contractelor cerute, dar menținând condiția îndeplinirii și finalizării a cel puțin două contracte în loc de minimum un contract cum se prevedea inițial.
Este evident că în acest mod autoritatea contractantă a încălcat atât dispoziția instanței de judecată care a dispus expres mențiunile care trebuiesc modificate cât și legislația în materie de achiziții publice.
Introducerea acestei cerințe minime obligatorii pentru ofertanți încalcă în mod flagrant principiile prevăzute de nr.OUG34/2006 în art.2 alin.2 lit.a și b, respectiv nediscriminarea și tratamentul egal, întrucât elimină orice nouă firmă ofertantă care ar avea capacitatea și ar îndeplini toate condițiile pentru a fi selectată în procesul de achiziție publică.
Mai mult, această cerință contravine prevederilor constituționale privitoare la protecția concurenței loiale, deoarece favorizează doar ofertanții cu experiență în domeniu și nu dă posibilitatea apariției altor agenți economici care ar putea presta aceeași activitate și a căror ofertă ar putea fi mai bună.
Prin decizia nr.752/C3/298 din 26.02.2008 Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a respins ca nefonată contestația formulată de "Dunărea". pentru motivele de mai sus arătat și a dispus continuarea procedurii de atribuire.
a reținut ca autoritatea contractantă a îndeplinit întocmai dispoziția Curții de APEL GALAȚI în sensul modificării codului și că 01551 avea dreptul de a organiza o nouă procedură de atribuire fără a menține aceleași condiții prevăzute în procedura anulată. În sprijinul acestei motivări a invocat disp.art.6 și art.17 din nr.HG925/2006 și ale nr.OUG34/2006.
De asemenea a constatat că "DUNĂREA" putea formula contestație doar împotriva anunțului "erata" nr.592/28.01.2008". act care în mod individual nu cuprinde cerințe contrare legii, așa cum s-a specificat mai sus" și că nu mai era un termen să solicite anularea parțială a fișei de date a achiziției în mod similar cu anularea anunțului de participare precizat.
Consideră decizia menționată nelegală și netemeinică întrucât lipsește parțial de efecte juridice decizia nr.444/R/22 noiembrie 2007 pronunțată de Curtea de APEL GALAȚI - secția contencios administrativ și fiscal în dosarul nr- ( modificată prin încheierea din 6 decembrie 2007) în ceea ce privește dispunerea reluării procedurii inițiale.
Totodată decizia criticată contravine disp.art.178 din nr.OUG34/2006 și art.8 alin.1 din nr.HG925/2006 care prevăd în mod expres faptul că autoritatea contractantă nu are dreptul de a restricționa participarea la procedura de atribuire a contractului de achiziție publică prin introducerea unor cerințe minime de calificare disproporționate în raport cu natura și complexitatea contractului.
De asemenea art.11 alin.2 din nr.HG925/2006 prevede că autoritatea contractantă nu trebuie să limiteze în acest fel posibilitatea ofertantului de a demonstra îndeplinirea criteriilor de calificare și prin alte mijloace edificatoare.
Este evident ca "DUNĂREA" nu putea solicita modificarea anunțului de participare la licitație tip "erata" fără să solicite și modificarea în consecință a fișei de date a achiziției la care anunțul făcea referire. Tardivitatea la care se referă nu poate fi reținută în acest caz, deoarece modificarea fișei de date a achiziției este o consecință a modificării anunțului de participare la licitație în privința cerinței minime a listei de experiență similară.
În concluzie, "DUNĂREA" nu a solicitat excluderea cerinței minime privind experiență similară ci doar menținerea ei în forma prevăzută iniția în caietul de sarcini și nemodificată de decizia pronunțată de Curtea de APEL GALAȚI.
Examinând decizia atacată, în raport de probele administrate în cauză, Curtea constată următoarele:
Prin decizia civilă nr.444/2007 a Curții de APEL GALAȚIs -a admis plângerea formulată de " edilitara"B împotriva deciziei nr.1906/C3/2007 și în consecință s-a admis contestația formulată de " edilitara"B, în sensul că a fost obligată autoritatea contractantă să modifice caietul de sarcini prin menționarea expresă că serviciul ce urmează a fi prestat de ofertanți corespunde cod - - 8 - servicii cantină, dispunându-se reluarea procedurii de achiziție publică cu respectarea acestei cerințe.
Așadar, Curtea de APEL GALAȚIa dispus cu caracter definitiv și irevocabil că procedura de achiziție publică să fie reluată oferindu-se doar o singură modificare în caietul de sarcini, care privea menționarea expresă a codului serviciului ce face obiectul procedurii de achiziție publică.
Autoritatea contractantă avea deci obligația de a face modificarea dispusă de instanța de judecată și de a menține toate celelalte prevederi ale caietului de sarcini care nu aveau nevoie de actualizare.
Cu toate acestea, autoritatea contractantă a demarat o nouă procedură de licitație publică, cu modificarea conținutului anunțului de participare pentru atribuirea unui contract de servicii de hrănire, în sensul că a fost impusă o nouă cerință obligatorie, care nu se regăsește în documentația inițială și anume îndeplinirea și finalizarea în ultimii trei ani a cel puțin două contracte având ca obiect prestarea de servicii similare ( același cod ) în valoare de cel puțin 100.000 EURO.
Pentru aceste condiții, autoritatea contractantă a emis un nou anunț de tip erată nr.592/28.01.2008 la anunțul de participare 41179/10.01.2008, în care a păstrat aceiași condiție a îndeplinirii și finalizării a cel puțin două contracte în loc de minim un contract cum se prevedea inițial.
În consecință, Curtea constată că autoritatea contractantă a încălcat mențiunile definitive și irevocabile ale deciziei nr.444/2007 a Curții de APEL GALAȚI, constatând că prin decizia nr.752/C3/298/26.02.2008 a s-a respins ca nefondată contestația formulată de "DUNĂREA" cu privire la acest aspect, Curtea va admite plângerea și va desființa decizia nr.752/C3/298 din 26.02.2008 a cu obligarea autorității contractante la reluarea procedurii de atribuire cu respectarea deciziei nr.444/2007 a Curții de APEL GALAȚI.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
ADMITE plângerea formulată de contestatorul "DUNĂREA" G, împotriva Deciziei nr.752/C3/298 din data de 26.02.2008 pronunțată în dosarul nr.298/2008 de către Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor, și în consecință:
Desființează decizia nr.752/C3/298 a Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor.
Obligă autoritatea contractantă UNITATEA MILITARĂ 01551 G, să reia procedura de atribuire prin licitație cu respectarea Deciziei nr.444/2007 a Curții de APEL GALAȚI.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi 15 mai 2008.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR,
Grefier,
- -
Red.VD/09.06.2008
Tehno ZE/13.06.2008
ex.2
Președinte:Vasile SusanuJudecători:Vasile Susanu, Angelica Ciobotaru, Dorina Vasile
