Anulare act de control taxe și impozite. Decizia 728/2008. Curtea de Apel Brasov
| Comentarii |
|
ROMANIA
CURTEA DE APEL
Secția de contencios Administrativi Fiscal
Decizia nr. 728/ Dosar Nr-
Sedința publică din 11 noiembrie2008
PREȘEDINTE: Comșa Marcela JUDECĂTOR 2: Silviu Gabriel Barbu
- - - - JUDECĂTOR 3: Georgeta președinte secție
- grefier
Pentru astăzi fiind amânată pronunțarea asupra recursului declarat de contestatoarea - BROKER DE ASIGURĂRI SRL împotriva sentinței civile nr.19/AF din 26.03.2008, pronunțată de Tribunalul Brașov în dosarul nr-, având ca obiect anulare act administrativ.
La apelul nominal făcut în ședință publică, la pronunțare, se constată lipsa părților.
Procedura îndeplinită.
Dezbaterile în cauza de față au avut loc în ședința publică din data de 04 noiembrie 2008, când părțile prezente au pus concluzii în sensul celor consemnate în încheierea de ședință din aceea zi, care face parte integrantă din prezenta decizie.
Instanța, pentru a da posibilitatea părților de a depune la dosar concluzii scrise, a amânat pronunțarea pentru data de11 noiembrie 2008.
CURTEA:
Asupra recursului de față:
Constată că prin Sentința civilă nr. 19/AF/26.03.2008 a Tribunalului Brașov - secția comercială și de contencios administrativ a dispus următoarele:
S-a respins contestația formulată de contestatoarea " BROKER asigurare " în contradictoriu cu intimatele DIRECȚIA GENERTALĂ A FINANȚELOR PUBLICE B și DIRECȚIA DE CONTROL FISCAL, având ca obiect anularea deciziei nr. 132/29.06.2007 emisă de intimata
Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut următoarele:
Nulitatea absolută a Deciziei 132/20.06.2007 emisă de P pentru lipsa contestației nr. 18.605/16.05.2007 formulată de contestatoarea BROKER DE ASIGURARE SRL în cauză.
Contestația formulată de - BROKER DE ASIGURARE SRL împotriva procesului verbal de control nr. 3904/22.06.2004ocmit de Direcția Controlului Fiscal s-a înregistrat la. B - serviciul de soluționare contestații sub nr. 4905/21.05.2004.
Deoarece contestația a fost înregistrată la. sub nr. 18.605/16.05.2007 înregistrarea efectuată ca urmare a soluționării unei măsuri de suspendare a soluționării contestației nr. 4905/21.05.2004 formulate de contestatoarea - BROKER DE ASIGURARE SRL ( sentința civilă nr. 114/AF/29.11.2006 a Tribunalului Brașov și decizia civilă nr. 40/R/13.12.2007 a Curții de apel Brașov, filele 11 și 14 la dosar).
Prin decizia nr. 132/29.06.2007 a Bs oluționându-se contestație formulată de - BROKER DE ASIGURARE SRL împotriva procesului - verbal de control din data de 22.04.2004 privind virarea la bugetul statului a sumei de 140.665 lei ( 1.406.653.827 ROL) contestația înregistrată inițial sub nr. 4905/21.05.2004 la Direcția Control fiscal și reînregistrată sub nr. 18.605/16.05.2007 la aceiași direcție potrivit art. 178 alin. 3 din nr.OG 92/2003 privind codul d e procedură fiscală, P soluționând practic aceiași contestație.
Pe fond contestația formulată de contestatoarea - BROKER DE ASIGURARE SRL a fost respinsă ca neîntemeiată pentru următoarele considerente:
Prin contestația înregistrată la. B sub nr. 4905/21.05.2004 ( și reînregistrată sub nr. 18.605/16.05.2007) a contestat procesul-verbal de control din data de 22.04.2004 încheiat de Direcția Controlului Fiscal B suma contestată fiind de 1.406.653.827 ROL, sumă ce compune din:
-61.157 lei ( 611.572.112 rol ) impozit pe profit stabilit suplimentar;
-8.252 lei ( 82.524.998 rol ) majorări de întârziere aferente impozitului pe profit;
-2.057 lei ( 20.571.305 rol ) penalități de întârziere aferente impozitului pe profit;
-28.623 lei ( 286.230.777 rol ) impozit pe venit persoane fizice;
-10.560 lei ( 109.595.843 rol ) majorări de întârziere aferente impozitului pe venit
-2.425 lei ( 24.250.988 rol ) penalității de întârziere aferente 0,50% luna;
-2.862 lei ( 28.623.078 rol ) penalității 10 %;
-14.855 lei (148.854.369 rol ) impozit pe venit din comision evidențiate pe dispozițiile de plată 1- 180;
911 lei ( 9.109.887 rol ) majorări de întârziere;
-223 lei ( 2.232.816 rol ) penalități de întârziere 0,50 %;
-1.489 lei ( 14.885.437 rol ) penalități 10 %;
-4.941 lei ( 49.412.960 rol ) impozit venit din comision încasat de asociați;
-1.414 lei (14.141.989 rol ) majorări de întârziere;
-370 lei penalități de întârziere 0,50%;
-494 lei penalități 10 %.
Procesul - verbal de control mai sus menționat a vizat constatarea și investigarea fiscală a actelor și faptelor rezultate din activitatea desfășurată de către societatea contestatoare în perioada 01.01.1999 - 31.12.2003.
Potrivit art. 1 alin. 2 din nr.OG 70/1994 republicată, privind impozitul pe profit;
"Sunt exceptate de la plata impozitului pe profit:
a)trezoreria statului, pentru operațiunile din fondurile publice derulate prin contul general al trezoreriei;
b)instituțiile publice, pentru fondurile publice constituite, inclusiv pentru veniturile extrabugetare și disponibilitățile realizate și utilizate, potrivit Legii nr. 72/1996 privind finanțele publice și Legii nr. 189/1998 privind finanțelor publice locale, cu modificările și completările ulterioare, dacă legea nu prevede altfel;
c)unitățile economice fără personalitate juridică ale organizațiilor de nevăzători, de invalizi și ale asociațiilor persoanelor cu handicap;
d)fundațiile testamentare;
e)cooperativele care funcționează ca unități protejate, special organizate, potrivit legii;
f)unitățile aparținând cultelor religioase, pentru veniturile obținute din producerea și valorificarea obiectelor și produselor necesare activității de cult, potrivit Legii nr. 103/1992 privind dreptul exclusiv al cultelor religioase pentru producerea obiectelor de cult;
f1) unitățile aparținând cultelor religioase, pentru veniturile obținute din chirii,
cu condiția utilizării sumelor respective pentru întreținerea și funcționarea
unităților de cult, pentru lucrările de construire, de reparația și consolidare a lăcașurilor de cult și a clădirilor ecleziastice, pentru învățământ și pentru acțiuni specifice cultelor religioase;
g)instituțiile de învățământ particular acreditate, precum și cele autorizate, potrivit legii;
h)asociațiile de proprietari, constituite ca persoane juridice potrivit legii locuinței nr. 114/1996 pentru veniturile obținute din activitățile economice, care sunt utilizate pentru îmbunătățirea confortului și a eficienței clădirii, pentru întreținerea și repararea proprietății comune".
Astfel societatea de asigurare sau intermedierii asigurări (cazul contestatoarei) nu sunt exceptate de la plata impozitului pe profit excepțiile fiind de strictă interpretare.
În aceste condiții prevederile art. 43 alin. 1 din Legea nr. 32/2000 privind scutirea de impozite și taxe pentru prim ele de asigurare și reasigurare precum și comisioanele aferente acestora nu au aplicabilitate în ceea ce privește impozitul pe profit, ci doar pentru alte impozite și taxe decât impozitul pe profit.
Mențiunea de "impozite și taxe" din Legea nr. 32/2000 au caracter general față de noțiunea de " impozit pe profit" din nr.OG 70/1994 care au caracter special, astfel că în cazul impozitului pe profit se aplică legea specială respectiv nr.OG 70/1994 privind impozitul pe profit.
În aceste condiții întemeiat organul de control din cadrul Direcției de Control Fiscal Bap ro cedat în cazul contestatoarei la calculul uni impozit pe profit suplimentar în sumă de 61.157 lei precum și majorările și penalitățile aferente.
Organul de inspecție fiscală a constata întemeiat că în lipsa unui contract scris încheiat de contestatoarea - " - "SRL G pentru prestări servicii, cheltuielile efectuate de contestatoare sunt nedeductibile fiscal, față de prevederile exprese ale art. 4 alin. 6 lit. r) din nr.OG 70/1994 modificate cu nr.OUG 217/1999.
Întemeiat s-a reținut în sarcina contestatoarei în baza art. 21 alin. 1 din nr.OG 7/2001 un impozit pe venit în sumă de 14.885 lei ( cu majorări și penalități aferente ) impozit calculat ca o cotă de 10% aplicată veniturilor în sumă de 148.854 lei din comisioanele evidențiate prin 180 dispoziții de plată emise de către persoane fizice ( brokeri asociați) dar neînregistrate în contabilitate.
În condițiile în care contestatoarea nu este scutiră de impozit pe venit și comisioanele încasate de asociați acesta sunt supuse impozitării. Contractele de asociere în participațiune încheiate de contestatoare nu au fost corect înregistrate în contabilitatea societății, respectiv nu s-a utilizat contul 458 " din operații în participație" și nu s-a întocmit deconturi de venituri și cheltuieli astfel că întemeiat s-a calculat un profit pe venit potrivit art. 21 alin. 1 din nr.OG 7/2001.
În aceste condiții este temeinică și legală Decizia nr. 132/29.06.2007 emisă de intimata Direcția Generală a Finanțelor Publice prin care
s-a respins contestația formulată de contestatoarea - BROKER DE ASIGURARE" SRL împotriva procesului-verbal de verificare din data de 22.04.2004 întocmit de Direcția de Control Fiscal B.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs reclamanta contestatoare - BROKER DE ASIGURARE SRL B, solicitând casarea sentinței atacate și trimiterea cauzei spre rejudecare.
În motivarea recursului declarat, recurenta reclamantă arată, în esență, că hotărârea a fost pronunțată cu aplicarea greșită a legii în sensul că nu a menționat expres că a respins excepția referitoare la constatarea nulității absolute a Deciziei nr.132/2007 emisă de pârâtă, nulitate invocată de reclamantă. De asemenea, recurenta a mai criticat sentința deoarece instanța de fond nu a pus în discuție, nu a admis efectuarea expertizei contabile în cauză, pentru a se stabili prin expertiză sumele deductibile, respectiv cele nedeductibile.
În întâmpinarea formulată, intimata pârâtă DGFP Bas olicitat instanței de recurs respingerea recursului și menținerea sentinței atacate, ca fiind temeinică și legală. Astfel, intimata a arătat că nu se impunea anularea sau constatarea nulității absolute a deciziei fiscale contestate, iar pe de altă parte, expertiza contabilă nu era necesară și nici nu a fost solicitată de reclamantă.
Examinând actele și lucrările dosarului, precum și sentința atacată prin prisma art.304 ind.1 pr.civ. precum și prin prisma motivelor de recurs, Curtea constată că recursul declarat este fondat si urmează a fi admis în sensul casării hotărârii atacate și trimiterii cauzei spre rejudecare la instanța de fond, pentru următoarele considerente:
Prin cererea de chemare în judecată, reclamanta a contestat Decizia nr.132/29.06.2007 emisă de către pârâtă.
Având în vedere obiectul cauzei, precum și conținutul deciziei contestate și complexitatea criteriilor de calcul din conținutul deciziei fiscale atacate, câtă vreme nu reține excepția autorității de lucru judecat și nici nu soluționează cauza pe baza altei excepții de procedură, instanța de fond avea obligația potrivit art.129 alin.4 și 5 din codul d e pr.civilă, să administreze toate probele necesare pentru aflarea adevărului în cauză, pentru a verifica susținerile reclamantei cu privire la corectitudinea calculelor de ordin financiar contabil cuprinse în decizie, precum și raționamentele de ordin financiar contabil ce au condus la stabilirea sumelor menționate în decizia fiscală ca fiind sume de plată în sarcina reclamantei recurente.
Ca atare, instanța de recurs urmează a casa hotărârea și să o trimită primei instanțe spre rejudecare, iar instanța de fond urmează să reia judecata în primă instanță, dispunând efectuarea expertizei contabile judiciare, precum și administrarea altor probe necesare pentru aflarea adevărului și corecta soluționare a dosarului, cu respectarea regulilor de procedură prevăzute de lege pentru această fază procesuală.
În consecință, în baza art.312 pr.civ. instanța de recurs urmează a casa sentința atacată și va trimite cauza spre rejudecare la Tribunalul Brașov - Secția comercială și de contencios administrativ.
Pentru aceste motive
În numele legii
DECIDE:
Admite recursul declarat de reclamanta - BROKER DE ASIGURARE SRL B împotriva sent.civ. nr.19/AF/26.03.2008 a Tribunalului Brașov - secția comercială și de contencios administrativ, pe care o casează și trimite cauza spre rejudecare aceleiași instanțe.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi, 11.11.2008.
Președinte Judecător Judecător
- - - - - - -
Grefier
Red. /10.12.2008
Dact./11.12.2008/ 3 ex.
Jud. Fond: /
Președinte:Comșa MarcelaJudecători:Comșa Marcela, Silviu Gabriel Barbu, Georgeta
