Anulare act de control taxe și impozite. Sentința 77/2009. Curtea de Apel Suceava
| Comentarii |
|
Dosar nr- - anulare act control taxe și impozite -
ROMANIA
CURTEA DE APEL SUCEAVA
SECȚIA COMERCIALA, contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
SENTINȚA NR. 77
Ședința publică din 10 aprilie 2009
PREȘEDINTE: Ududec Elena
Grefier - -
Pe rol, judecarea acțiunii în contencios fiscal formulată de reclamanta Asociația Salariaților " ", cu sediul în comuna Șcheia,-, jud. S, în contradictoriu cu pârâta Direcția Generală a Finanțelor Publice S, cu sediul în S,-, jud.
La apelul nominal a răspuns avocat pentru reclamantă și consilier juridic pentru pârâtă.
Procedura este completă.
S- făcut referatul cauzei, învederându-se că reclamanta a depus la dosar "întâmpinare", duplicatul acesteia fiind înaintat reprezentantei pârâtei, după care:
Avocat pentru reclamantă depune la dosar extras din "Codul Depozitarului Central" aprobat prin decizia Comisiei Naționale de Valorificare Imobiliară nr. 1506/2008, și decizia 1506/23 iunie 2008 a Comisiei Naționale a Valorilor Mobiliare, arătând că procedura pentru ca membrii asociației să devină acționari durează cca. 6 luni.
Instanța constatând acțiunea în stare de judecata, a dat cuvântul la dezbateri.
Avocat pentru reclamantă a solicitat admiterea acțiunii pentru motivele dezvoltate pe larg prin acțiune și prin "întâmpinarea" depusă la dosar, în sensul anulării deciziei nr. 2 din 7 ianuarie 2009 prin care pârâta a respins contestația asociației împotriva deciziei de impunere și pe cale de consecință, admiterea contestației, decizia fiind dată cu aplicarea greșită a legii.
A arătat că organul de control financiar prin actul încheiat a făcut o dublă impunere pe aceeași sursă de venit.
În structura acționariatului SC SA S figurează Asociația " ", care a fost constituită în baza art. 21 din OG 88/97 în vederea cumpărării pachetului de acțiuni de la APAPS și care este o asociație fără scop lucrativ, având drept scop reprezentarea intereselor membrilor asociației.
Art. 21 al. 1 din același act normativ prevede că asociația va figura în registrul acționarilor la societatea respectivă, iar al. 2 - prevede că acțiunile dobândite sunt transmise membrilor asociației numai după plata integrală a prețului. De aici rezultă că asociația este singura care are calitatea de acționar, iar membrii devin acționari numai după achitarea integrală a prețului.
Pe cale de consecință, membrii asociației nu au avut și nu au calitatea de acționari, cum în mod greșit reținut organul de control.
A mai precizat că SC SA S atunci când a făcut distribuirea dividendelor cuvenite acționarilor acestei societăți aplicat și impozitul la sursă.
Analizând dispoziția art. 7 al. 1 pct. 12 Cod fiscal care definește noțiunea de dividend - ca fiind o plată în natură sau bani către un participant la persoana juridică, coroborat cu disp. Legii 31/90, rezultă condiția - să fie participanți la persoana juridică, condiție pe care membrii asociației nu o întrunesc. Nu este întrunită nici ce de-a doua condiție și anume - care dețin titluri de participare.
A mai evidențiat apărătoarea reclamantei că în afara de Asociația " " sunt și alți acționari la SC SA S, care au primit dividende și care au fost impozitați o singură dată.
A mai arătat, că pârâta prin întâmpinare nu răspuns apărărilor formulate prin acțiune, că organul de control a pornit de la premisa falsă că membrii asociației au calitatea de acționari. Cu cheltuieli de judecată.
Consilier juridic pentru pârâta a solicitat respingerea acțiunii arătând că în mod legal organele de control au impus ca membrii asociației să suporte impozit pe dividendele primite.
Arată că nu este o dublă impozitare, că orice persoană care distribuie sume trebuie să rețină impozit, că și aceste venituri din dividende se impozitează.
SC SA a distribuit dividende către persoana juridică Asociația Salariaților " ", iar persoana juridică - Asociația Salariaților " " a distribuit dividende acționarilor persoane fizice, membrii ai asociației, prin urmare aceste sume trebuiau impozitate de asociație prin reținere la sursă, fiind vorba de două operațiuni distincte.
A mai arătat că situația creată la Asociația Salariaților " " se datorează culpei acesteia care potrivit statutului a fost constituită în vederea cumpărării pachetului de acțiuni și care deși a achitat contravaloarea acțiunilor achiziționate de la APAPS nu s-a dizolvat, ci a continuat să distribuie sumele.
În replică av. pentru reclamantă, arată că a depus la dosar înscrisuri cu care a făcut dovada că procedura pentru ca membrii asociației să devină acționari durează circa 6 luni.
Declarând dezbaterile închise, după deliberare,
CURTEA,
Asupra acțiunii de față, constată:
Prin acțiunea în contencios administrativ fiscal, introdusă și înregistrată la Curtea de APEL SUCEAVA - secția comercială, contencios administrativ și fiscal și înregistrată sub nr. 176/39 din 12.02.2009, reclamanta Asociația Salariaților " " S în contradictoriu cu pârâta Direcția Generală a Finanțelor Publice a județului S, a solicitat ca prin hotărârea ce se va pronunța să se anuleze decizia nr. 2 din 07.01.2009, să se admită contestația formulată împotriva Deciziei de impunere privind obligațiile fiscale suplimentare de plată stabilite de inspecția fiscală nr. 77873 din 14.11.2008, anularea deciziei de impunere nr. 77873 din 14.11.2008, anularea raportului de inspecție fiscală și a procesului vernal de constatare din 12.11.2008 și exonerarea de la plata sumei de 507.549 lei reprezentând: 317.260 lei impozit pe dividende, 186.563 lei majorări de întârziere la impozit pe dividende și 3.726 lei penalități de întârziere, precum și cheltuieli de judecată.
În motivarea acțiunii în contencios administrativ fiscal, reclamanta a arătat că urmare unui control de inspecție fiscală, organele de control fiscal au încheiat Raportul de inspecție fiscală din 12.11.2008 și procesul-verbal din aceeași dată prin care au stabilit că în perioada controlată, 11.02.2003- 30.09.2008, Asociația Salariaților " " din cadrul SC SA S, în calitate de acționar la această societate comercială nu constituit, declarat și virat impozitul pe veniturile din dividende în sumă totală de 317.260 lei, la care s-au calculat majorări de întârziere de 186.536 lei și penalități de întârziere de 3726 lei.
A mai arătat reclamanta că în baza Raportului de inspecție fiscală din 12.11.2008 s-a emis Decizia de impunere privind obligațiile fiscale suplimentare de plată nr. 77873 din 14.11.2008 și că împotriva acestei decizii de impunere a formulat contestație care însă a fost respinsă prin decizia nr. 2 din 07.01.2009.
În esență, reclamanta a arătat că Asociația Salariaților " " este acționar la SC SA ( acțiunile dobândite fiind transmise membrilor asociației numai după plata integrală a prețului) și că în această calitate a primit doar suma netă cuvenită cu titlu de dividende, deoarece suma de 2.473.860 lei primită în perioada 2003- 2008 a fost impozitată prin stopaj la sursă de către SC SA, în momentul virării sumelor către asociați.
A mai criticat reclamanta hotărârea organului de control prin calcularea impozitului suplimentar pe veniturile din dividende ca nelegal, deoarece astfel s-a aplicat o dublă impozitate a membrilor asociației în condițiile în care un acționar la SC SA care nu este membru al Asociației Salariaților " " plătește un singur impozit pe dividende.
În fine reclamanta a mai criticat și termenul folosit de organul de control și anume impozitul pe " venituri din investiții", arătând că membrii asociației nu au calitatea de acționari la SC SA și nici la Asociația Salariaților ",", nu au realizat venituri din investiții și nici din dividende, astfel că motivarea reținută de decizia nr. 2 din 07.01.2009 apare nelegală.
În drept reclamanta a întemeiat acțiunea pe dispozițiile art. 16 și urm. din OUG nr. 88/1997 privind privatizarea societăților comerciale, art. 10 din Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri de accelerare a privatizării, art. 8 alin. 2 din OG nr. 26/2000, art. 7 alin. 1 pct. 12 din Legea nr. 571/2003 privind Codul Fiscal, art. 65 din Codul Fiscal și art. 20 lit. a din Legea nr. 571/2003 privind Codul Fiscal și Legea nr. 31/90 privind societățile comerciale.
Pârâta prin întâmpinare a solicitat respingerea acțiunii arătând că reclamanta Asociația Salariaților " " a încălcat prevederile art. 65 alin. 1, art. 7 alin. (1) pct. 12 și art. 67 alin. 1 din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal și anume că dividendele sunt venituri din investiții, care se supun impozitului pe venituri și că atâta vreme cât reclamanta a obținut venituri sub formă de dividende, în calitate de acționar la SC SA în sumă de 2.473.876 lei și cum această sumă a fost distribuită acționarilor persoane fizice, membrii ai asociației sub formă de dividende, pe bază de viramente bancare, aceste dividende sunt supuse impozitării.
Din lucrările dosarului rezultă următoarele:
În urma inspecției fiscale desfășurate la Asociația Salariaților " " din cadrul SC SA S, organul de control a reținut că Asociația Salariaților " " în calitate de acționar la SC SA care deține un procent de 30,87% din acțiuni a primit pentru acțiunile deținute în perioada 11.02.2003- 30.09.2008 suma de 2.478.876 lei sub formă de dividende astfel:
-473.227 lei în luna mai 2004 dividende aferente profitului net obținut în anul 2003 de către SC SA;
-441.746 lei în luna mai 2005 dividende aferente profitului net obținut în anul 2004 de către SC SA;
- 538.672 lei în luna mai 2006 dividende aferente profitului net obținut în anul 2005 de către SC SA;
- 676.663 lei în luna mai 2007 dividende aferente profitului net obținut în anul 2006 de către SC SA,
- 343.568 lei în luna mai 2008 dividende aferente profitului net obținut în anul 2007 de către SC SA.
Organele de inspecție fiscală au încheiat Raportul de inspecție fiscală din 12.11.2008 și procesul-verbal din 12.11.2008 ( filele 17- 26) prin care au stabilit că veniturile obținute de Asociația Salariaților " " sub forma de dividende nu au fost impozitate conform normelor legale.
S- reținut astfel că Asociația Salariaților " " din cadrul SC SA nu constituit, declarat și virat către bugetul general consolidat un impozit pe dividende în sumă de 317.260 lei.
In drept organele de inspecție consideră că au fost încălcate prevederile art. 65 alin. 1, art. 7 alin. (1) pct. 12 și art. 67 alin. 1 din Legea nr. 571/2003 din Codul fiscal.
În fine organul de control fiscal a mai stabilit în sarcina Asociației Salariaților " " debite suplimentare la impozitul pe venituri din investiții în sumă de 317.260 lei și majorări de întârziere în sumă de 186.563 lei și penalități de întârziere în sumă de 3.726 lei.
În baza Raportului de inspecție fiscală întocmit de Activitatea de Inspecție Fiscală din cadrul DGFP a județului Saf ost emisă Decizia de impunere nr. 77873 din 14.11.2008 ( fila 13-15).
Împotriva deciziei de impunere, în temeiul art. 207 din OG nr. 92/2003 privind Codul d procedură fiscală, reclamanta a formulat contestație care a fost respinsă prin Decizia nr. 2 din 07.01.2009 ( fila 9-12 dosar).
Pentru a hotărî astfel, DGFP a județului Sar eținut că Asociația Salariaților " " din cadrul SC SA a distribuit " acționarilor persoane fizice" dividende pe bază de viramente bancare sau în numerar și pe baza de state de plată, astfel că aceasta avea obligația să constituie, declare și să vireze către bugetul general consolidat impozitul suplimentar pe dividende în sumă de 317.260 lei precum și suma de 186.563 lei penalități de întârziere.
În drept organul de soluționare a contestației a reținut dispozițiile art. 65 alin. 1 art. 71 alin. (1), art. 67 alin. (1) din Legea nr. 571/2003 privind Codul Fiscal.
Considerând nelegală și netemeinică Decizia nr. 2 din 07.01. 2009 emisă de DGFP a județului S, reclamanta a promovat acțiunea de față.
Acțiunea este fondată pentru considerentele ce urmează:
- Din Statutul Asociației Salariaților " " S, rezultă că această asociație s-a constituit în conformitate cu dispozițiile art. 16 și urm. din OUG nr. 88/1997, privind privatizarea societăților comerciale, a art. 10 din Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri de accelerare a privatizării raportată la dispozițiile art. 8 alin. 2 din OG nr. 26/2000 în vederea achiziționării pachetului de acțiuni deținut de APAPS la SC SA S în cadrul procesului de privatizare acestei societăți.
Conform dispozițiilor art. 16 alin. 2 din statut, asociația este persoana juridică fără scop lucrativ, iar potrivit art. 21 alin. 2, acțiunile dobândite de asociație vor fi trimise membrilor asociației numai după plata integrală a prețului.
Rezultă așadar că acționar al SC SA S este Asociația Salariaților " " S și nu membrii acesteia din urmă, atâta vreme cât acțiunile nu au fost achitate integral.
De altfel dividendele pentru perioada 2003- 2008 au fost achitate asociației, prin stopaj la sursă de către SC SA și nu membrilor asociației, care evident nu au calitatea de acționari la SC SA.
De aceea, nu poate fi primită apărarea pârâtei potrivit căreia reclamanta Asociația Salariaților " " a încălcat prevederile art. 65 alin. 1, art. 7 alin. 1 pct. 12, art. 67 alin. 1 din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal atâta vreme cât persoanele fizice sunt membrii ai asociației și nicidecum acționari ai SC SA.
Sub acest aspect apare netemeinică reținerea organului de control fiscal în actele întocmite și anume: Raportul de inspecție fiscală parțială din 14.11.2008, Procesul verbal de inspecție fiscală din aceeași dată și Decizia de impunere privind obligațiile fiscale suplimentare de plată înregistrată sub nr. 77873 din 14.11.2008 cum că membrii asociației în perioada 2003- 2008 au avut calitatea de acționari și că în această calitate au realizat venituri din investiții respectiv venituri din dividende.
- Din certificatul constatator eliberat de ORC S la 11.02.2009, rezultă că acționari ai SC SA sunt: Asociația cu un număr de - acțiuni, alți acționari persoane fizice și juridice cu un număr de - acțiuni și Asociația Salariaților" " cu un număr de - acțiuni.
În calitate de acționar la SC SA S, Asociația Salariaților " " a primit în perioada 2003 - 2008 dividende, în fiecare an suma privită cu titlu de dividende a fost impozitată prin stopaj la sursă de către SC SA în momentul virării sumelor către asociație.
Așadar, Asociația Salariaților " ", în fiecare an în perioada controlată de organele fiscale 2003- 2008 a primit suma netă, fapt de altfel confirmat de organele de control financiar prin actele de control încheiate și contestate prin acțiunea de față.
De aceea calcularea de către organele de control financiar a impozitului suplimentar de 317.260 lei cu majorările și penalitățile aferente de 186.563 lei și respectiv 3.726 lei pe numele Asociației Salariaților " " pentru dividende în sumă de 2.473.860 lei primite în perioada 2003-2008, apare o dublă impunere.
Faptul că acționarul Asociația Salariaților " " distribuit membrilor săi suma încasată cu titlu de dividende acordate de SC SA la care are calitatea de acționar, nu echivalează cu acțiunea de acordare de dividende, motivat de faptul că Asociația Salariaților " " este o persoană juridică fără scop lucrativ, nu realizează profit și nu acordă dividende.
Prin calcularea obligațiilor suplimentare de plată în sumă de 507.549 lei reprezentând 317.260 lei impozit pe dividende, 186.563 lei majorări de întârziere la impozit pe dividende și 3.726 lei penalități de întârziere la impozit pe dividende, organele de control financiar au încălcat principiul din dreptul financiar și anume acel al evitării dublei impuneri, fapt ce duce la nulitatea constatărilor reținute.
- Temeiul de drept reținut de organele de control financiar în calcularea obligațiilor suplimentare de plată în sumă totală de 507.549 lei și anume dispozițiile art. 7 alin. 1 pct. 12 din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal care definește " dividendul" nu-și are aplicabilitatea în speță, fiind interpretat abuziv ceea ce face ca actele întocmite să fie nelegale.
Dispozițiile art. 7 alin. 1 pct. 12 din Legea nr. 571/2003 definesc dividendul ca fiind o distribuire de bani sau în natură, efectuate de o persoană juridică unui participant la persoana juridică drept consecință a deținerii unor titluri de participare la acea persoană juridică.
În baza acestei dispoziții legale dividendele repartizate de SC SA către toți acționarii persoane juridice, inclusiv către Asociația Salariaților " " în perioada 2003-2008 au fost impozitate cu impozit pe dividende prin reținerea la sursă iar impozitul astfel reținut a fost virat bugetului de stat la termenele prevăzute de lege, toți acționari SC SA primind un dividend net.
Ori, Asociația Salariaților " " nu distribuie dividende, ea este o asociație non profit, are doar membrii cărora asociația le împarte dividendele obținute de asociație de la SC SA conform art. 7 alin. 1 pct. 12 din Legea nr. 571/2003.
- Nu poate fi primită susținerea organului de control și anume că membrii Asociației Salariaților " " au realizat dividende și venituri din dividende conform art. 65 alin. 1 din Legea nr. 571/2003 astfel că având în vedere prevederile art. 67 din aceeași lege este obligatorie calcularea și reținerea impozitului pe veniturile sub formă de dividende, deoarece așa cum s-a arătat membrii asociației nu au calitatea de acționari la SC SA, dar nici la Asociația Salariaților " " și pentru că aceștia nu au realizat venituri din investiții sau dividende.
Pe cale de consecință, pentru motivele arătate, instanța va admite acțiunea în contencios administrativ fiscal formulată de reclamantă, va anula decizia nr. 2 din 7.01.2009 emisă de DGFP a județului S, va admite contestația formulată împotriva deciziei de impunere privind obligațiile fiscale suplimentare de plată stabilite de inspecția fiscală nr. 77873 din 01.11.2008, va anula decizia de impunere 77873 din 01.11.2008, va anula raportul de inspecție fiscală și procesul verbal de constatare din 12.11.2008 și va exonera de la plata sumei de 507.549 lei reprezentând: 317.260 lei impozit pe dividende, 186.563 lei majorări de întârziere la impozit pe dividende și 3726 lei penalități de întârziere.
Ca parte căzută în pretenții, pârâta va fi obligată să plătească reclamantei suma de 7500 lei cu titlu de cheltuieli de judecată, reprezentând onorariu de avocat.
Pentru aceste motive,
În numele legii,
H TARAȘTE,
Admite acțiunea în contencios fiscal formulată de reclamanta Asociația Salariaților " ", cu sediul în comuna Șcheia,-, jud. S, în contradictoriu cu pârâta Direcția Generală a Finanțelor Publice S, cu sediul în S,-, jud. S și în consecință:
Anulează decizia nr. 2 din 07.01.2009 emisă de pârâta DGFP
Admite contestația formulată de reclamantă împotriva deciziei de impunere privind obligațiile fiscale suplimentare de plată stabilite de inspecția fiscală nr. 77873 din 14.11.2008.
Anulează decizia de impunere nr. 77873 din 14.11.2008.
Anulează raportul de inspecție fiscală.
de plata sumei de 507.549 lei reprezentând 317.260 lei impozit pe dividende, 186.563 lei majorări de întârziere la impozitul pe dividende și 3.726 lei penalități de întârziere la impozitul pe dividende.
Obliga pârâta să plătească reclamantei suma de 7500 lei, cheltuieli de judecată.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 10 aprilie 2009.
Președinte, Grefier,
Red.
Tehnored.
Ex. 4/22.04.2009.
Președinte:Ududec ElenaJudecători:Ududec Elena
