Obligația de a face. Decizia 235/2009. Curtea de Apel Bacau
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BACĂU
- SECȚIA COMERCIALĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL-
Dosar nr- Decizia nr. 235/2009
ȘEDINȚA PUBLICĂ D- 2009
PREȘEDINTE: Maria Violeta Chiriac judecător
- - - - președinte secție
- - - JUDECĂTOR 2: Vasilică Pintea
- - grefier
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
La ordine au venit spre soluționare recursurile declarate de recurentul-reclamant, împotriva încheierilor de recuzare pronunțate de Tribunalul Neamț în dosarul nr-, precum și cel împotriva sentinței civile nr. 263 din 4 decembrie 2008, pronunțată în același dosar, având ca obiect obligația de a face.
La apelul nominal făcut în ședință publică a răspuns recurentul-reclamant, personal, lipsă fiind reprezentantul intimatului-pârât Municipiul P
Procedura a fost legal îndeplinită.
S-a expus referatul oral asupra cauzei, după care:
Constatându-se lipsa reprezentantului intimatului-pârât, se lasă cauza la a doua strigare.
Reluându-se cauza la sfârșitul ședinței de judecată, la apelul nominal răspunde aceeași parte, lipsă fiind reprezentantul intimatului-pârât.
Recurentul-reclamant depune o serie de înscrisuri și arată că nu mai are alte cereri prealabile.
Nemaifiind alte cereri de formulat și probe de administrat, instanța acordă cuvântul părții prezente pentru a pune concluzii pe fondul cauzei.
Recurentul-reclamant critică sentința recurată întrucât cererile de recuzare nu au fost soluționate echitabil, fiind soluționate de judecători din cadrul aceleiași instanțe. Totodată, i-a fost refuzată efectuarea anchetei sociale, act ce era necesar pentru întocmirea dosarului de angajare ca asistent personal al fiicei sale.
În concluzie, solicită admiterea recursului, casarea sentinței și a se dispune obligarea Primăriei Municipiului P N - prin primar să-i pună la dispoziție ancheta socială din 26.11.2007, hotărârea Consiliului Local P N, ce are ca obiect atât terenul cât și imobilul din str. - -.
S-au declarat dezbaterile închise, cauza rămânând în pronunțare.
CURTEA
- deliberând -
Asupra recursului de față reține următoarele:
Prin cererea înregistrată pe rolul Tribunalului Neamț reclamantul, în contradictoriu cu pârâtul MUNICIPIUL PNp rin PRIMAR a solicitat ca prin hotărârea ce se va pronunța să se dispună obligarea pârâtului de a pune la dispoziția reclamantului ancheta socială din 26.11.2007 emisă în baza referatului social nr. 60834/26.11.2007, tabele cu persoanele care au beneficiat de locuințe din anul 2007 și până în prezent.
De asemenea, reclamantul solicită ca pârâta să îi facă dovada cu înscrisuri oficiale de drepturile de care reclamantul a beneficiat conform Normelor Metodologice de aplicare a Legii nr. 448/2006, respectiv Hotărârea nr. 448/2006 de aplicare a prevederilor Legii nr. 448/2006 privind protecția și promovarea drepturilor persoanelor cu handicap din luna mai 2007 și până în prezent. De asemenea, reclamantul solicită să i se pună la dispoziție Hotărârile (Hotărârea) Consiliului Local ce au ca obiect terenul și imobilul situat în str. - -, în municipiul P In cazul în care cheltuielile de judecată suportate de reclamant vor depăși 100 lei, reclamantul cere obligarea pârâtului la plata cheltuielilor de judecată.
În motivarea acțiunii reclamantul arată că din anul 2004 și până în prezent, reclamantului și membrilor familiei acestuia, le este îngrădit dreptul la acte de identitate. Reclamantul și membrii familiei sale beneficiază de acte de identitate provizorii din anul 2004 și până în prezent. Datorită anchetei sociale solicitate, reclamantului și membrilor familiei sale, din luna octombrie și până în prezent, le sunt îngrădite nenumărate drepturi fundamentale, reclamantul nu a avut posibilitatea de a-și preschimba carnetul de conducere auto, nu a avut dreptul la un loc de muncă cu acte, un împrumut bancar etc. In lipsa Hotărârilor Consiliului Local cu privire la problema juridică a imobilului de la adresa anterior menționată, reclamantului i-a fost îngrădit dreptul de a parcurge proceduri legale în instanțele de judecată competente. Aceste hotărâri au fost solicitate în mod repetat atât de la SC Calor SA cât și de la conducerea Primăriei. Cu privire la tabelele cu persoanele care au beneficiat de locuințe de la Primăria P N, reclamantul invocă dispozițiile Legii nr. 544/2001 și a normelor metodologice de aplicare ale acesteia.
În apărările formulate pârâtul a depus întâmpinare. In cuprinsul întâmpinării se arată că numai pentru capătul de cerere referitor la tabelul cu persoanele care au beneficiat de locuințe este indicată ca fiind aplicabilă Legea nr. 544/2001. Pentru celelalte trei capete de cerere se arată că nu este indicată sursa obligației de a face la care reclamantul solicită obligarea pârâtului.
A mai arătat pârâtul că la 15.05.2007 a fost întocmită ancheta psihosocială înregistrată sub nr. 27094/15.05.2007 privind situația minorei, anchetă necesară încadrării acesteia în gradul de handicap. In baza acestei anchete psihosociale a fost eliberate certificatul nr. 601/16.05.2007 și Hotărârea nr. 610/16.05.2007, de încadrare a copilului în gradul de handicap grav. La data de 21.11.2007, reclamantul a cerut încadrarea sa ca asistent personal al minorei. Potrivit art. 25 alin 2,3 din HG nr. 268/2007, au fost făcute demersurile în vederea efectuării anchetei sociale la domiciliul/reședința persoanei care dorește să se angajeze. A fost întocmit referatul social nr. 60834/26.11.2007 în care s-a consemnat ceea ce s-a constatat cu ocazia întocmirii anchetei sociale. La 26.11.2007 nu a fost întocmit un înscris intitulat anchetă socială, datele obținute fiind înscrise în referatul social menționat, iar în cuprinsul părții introductive a acestuia se precizează În urma anchetei sociale efectuate la domiciliul domnului. înscrisul intitulat Ancheta socială solicitat de reclamant, în realitate este unul și același cu înscrisul intitulat Referat social, formular tipizat folosit de Direcția de Asistentă Socială - Serviciul Protecție Socială, iar acest înscris a fost eliberat sub semnătură reclamantului la data de 25.01.2008.
Cu privire la tabelele cu persoanele care au beneficiat de locui):;. din anul 2004 până în prezent, tabelul face parte din categoria documentele publicate, din oficiu, putând fi accesate pe pagina de internet a instituției. Pentru a putea fi comunicate informațiile persoanelor solicitante, este necesar să se solicite în scris informațiile respective, iar reclamantul nu a formulat astfel de cerere.
Cu privire la solicitarea reclamantului de a face dovada drepturilor de care a beneficiat din luna mai 2007 și până în prezent, conform HG nr. 268/14.03.2007 privind aprobarea normelor metodologice de aplicare prevederilor Legii nr. 448/2006, pârâtul arată că în nume propriu reclamantul nu are dreptul, în baza acestei legi, decât de drepturile care decurg din contractul de muncă, prin care a fost angajat asistent personal al minorei. Contractul de muncă a fost încheiat începând cu data de 01.12.2007, dată de la care reclamantul urma să primească salariul cuvenit. Reclamantul este cel care refuză să-și ridice drepturile salariale.
Cu privire la celelalte drepturi prevăzute de G nr. 268/2007, acestea îi revin minorei și se acordă la cerere. Evidența acestor drepturi este ținută de Consiliul Județean N - Direcția Generală de Asistență Socială și Protecția Copilului. Potrivit adresei nr. 5280/28.03.2008, minora, prin reprezentant legal, beneficiază de buget complementar de 84 lei, alocație de stat de 64 lei, bilete de transport interurban - câte 12 călătorii, atât pentru minor cât și pentru asistentul personal și legitimație de transport.
Cu privire la solicitarea reclamantului de a i se pune la dispoziție
Hotărârea/Hotărârile Consiliului Local referitor la terenul și imobilul situate în
str. - - fără număr, pârâtul narată că imobilul construcție a fost
închiriat mamei reclamantului în baza contractului nr. 1317/1969. In anul 2000
decedat mama reclamantului. Reclamantul nu a fost înscris în fișa acestui
imobil, ca locuind acolo, nebeneficiind de dispozițiile art. 27 alin. 1 lit. b, situație
în care închirierea ar fi continuat, astfel încât contractul de închiriere a încetat, în
temeiul art. 27 alin final din Legea nr. 114/1996. Situația a fost adusă la
cunoștința reclamantului în mod repetat, în urma sesizărilor făcute la C
CALOR A, prin care a solicitat cumpărarea imobilului. În anul 1979 imobilul
a fost propus spre casare, întocmindu-se în acest sens Proces-verbal de scoatere
din funcțiune a mijloacelor fixe și declasare sau casare, de către L
Prin Procesul verbal din 01.11.2003, întocmit de Comisia de Inventariere a SC CALOR SA P N, s-a propus din nou casarea imobilului, astfel încât imobilul nu figurează în nici una din Hotărârile Consiliului Local.
Cu privire la teren, acesta a fost naționalizat împreună cu construcția, în baza nr. 168/22.05.2008, când s-a dispus trecerea imobilului de la Scoală elementară din anexa Doamna, în administrarea P Terenul nu a făcut obiectul închirierii către mama reclamantului. Singura Hotărâre a Consiliului Local în care figurează acest teren este HCL nr. 313/05.12.2005, prin care se aprobă inventarul parțial al terenurilor proprietate privată a municipiului P N, în care, la poziția 1096 figurează suprafața de 1283 teren, situat în - - - Scoală Veche. HCL nr. 313/2005 cu anexe, poate fi vizualizată pe pagina de internet a instituției, a fost depusă la dosarul cauzei și comunicată reclamantului. La instituția pârâtă nu a fost înregistrată nici o cerere prin care reclamantul să fi solicitat comunicarea acestei hotărâri.
Prin sentința civilă 263/CA din 04 decembrie 2008 pronunțată de Tribunalul Neamț în dosarul nr- a fost respinsă acțiunea formulată de reclamantul în contradictoriu cu pârâtul Municipiul P N, prin primar.
A fost obligat reclamantul la plata sumei de 3000 lei cheltuieli de judecată.
Pentru a pronunța această hotărâre instanța de fond a reținut:
Reclamantul este angajat al Primăriei, având funcția de asistent personal al fiicei sale, diagnosticată cu leucemie acută limfoblastică. Mama reclamantului a locuit într-o locuință închiriată, fără ca reclamantul să fi fost înscris în fișa acestui imobil. La decesul mamei sale, contractul de închiriere a încetat. In prezent, reclamantul locuiește într-o locuință obținută prin intermediul fundației.
În cauză reclamantul a solicitat o anchetă socială despre care acesta susține că a stat la baza încadrării sale ca asistent al minorei, tabelele cu persoanele care au beneficiat de locuințe din anul 2004 și până în prezent, comunicarea drepturilor de care a beneficiat reclamantul conform Hotărârii de Guvern nr. 268/14.03.2007, pentru aprobarea normelor metodologice de aplicare a Legii nr. 448/2006 și hotărârile sau hotărârea Consiliului Local privind terenul și imobilul situat în municipiul P str. - -
Cu privire la ancheta socială, instanța a constatat că nu există și nu a fost întocmit un astfel de înscris. Singurul înscris întocmit în acest sens e Referatul Social cu nr. 60834 din 26.11.2007, acesta fiind comunicat sub semnătură la data de 25.01.2008 reclamantului (fila 21, voi I).
Cu privire la tabelele cu persoanele care au beneficiat de locuință din anul 2004 și până în prezent, reclamantul nu făcut dovada că a formulat direct o astfel de cerere adresă instituției pârâte. cu beneficiarii locuințelor sunt afișate pe site-ul Primăriei. însuși reclamantul recunoaște că a luat cunoștință de aceste legi de pe site-ul Primăriei, dar la început, când a formulat acțiunea, aceste nu erau afișate (fila 47-voi II).
Cu privire la drepturile prevăzute de HG nr. 268/2007, reclamantul nu făcut dovada că a solicitat primarului ca drepturile cuvenite minorei să i se comunice cu înscrisuri oficiale. Evidența acestor drepturi se ține de Consiliul Județean N - Direcția Generală de Asistență Socială și Protecția Copilului, nu de Primar. Prin adresa cu nr. 5280/28.03.2008, a comunicat Primarului drepturile cuvenite minorei. Motivat de faptul că reclamantul nu face dovada unei cereri prin care să fi cerut comunicarea prin înscrisuri oficiale, precum și datorită faptului că nu Primarul are competența legală în acest sens, inclusiv acest capăt de cerere a fost respins.
Cu privire la situația imobilului din str. - -, reclamantul nu a făcut dovada unei cereri prin care să fi solicitat Primarului comunicarea Hotărârii Consiliului Local adoptate în acest sens. În plus, L nr. 313/2005 poate fi vizualizată pe site-ul Primăriei.
În ce privește cheltuielile de judecată cerute de pârât, instanța a reținut că reclamantul are calitatea de parte căzută în pretenții urmând ca în baza art. 274 Cod procedură civilă, să fie obligat la plata cheltuielilor de judecată. Având în vedere factura fiscală depusă la dosar cu seria - nr. -, cu suma de 3.500 lei, reprezentând asistență și reprezentare juridică, instanța constată, conform art. 274 (3) Cod procedură civilă, că onorariul este nepotrivit de mare, față de valoarea pricinii și munca îndeplinită de avocat. In acest sens, s-a avut în vedere că angajarea apărătorului s-a făcut abia la 05.08.2008, după casarea hotărârii și trimiterea acesteia în rejudecare. S-a avut în vedere, de asemenea, Protocolul încheiat între Ministerul Justiției și Uniunea Națională a Barourilor din România cu nr. - din 26.11.2008.- Deși acest Protocol este ulterior angajamentului apărătorului din actuala cauză și prevederile Protocolului nu retroactivează, se are în vedere faptul că cel mai mare onorariu prevăzut în Protocol la cap. II-art. 2, este de 500 lei, iar pentru procesele și cererile în materia contenciosului administrativ, conform art. 2 pct. 2 lit. e - se prevede un onorariu de 300 lei, instanța a redus onorariul în limita acestei din urmă sume.
De asemenea, nu reiese dacă contractul de asistență juridică cu nr. 55/05.08.2008 a fost încheiat exclusiv pentru actuala cauză sau dacă acest contract mai include sau nu și alte prestări de asistență juridică și reprezentare în alte cauze.
Împotriva sentinței 263 din 04 decembrie 2008 a declarat recurs criticând-o sub mai multe aspecte. Astfel, se arată că i s- îngrădit dreptul la proba cu interogatoriu, s-au încălcat dispozițiile art. 6 - 14 din Legea 30/1994, cererile de recuzare nu au fost soluționate echitabil, fiind soluționate de judecători din cadrul aceleiași instanțe. Se arată că intimata a refuzat efectuarea anchetei sociale, act ce îi era necesar la întocmirea dosarului de angajare ca asistent personal al minorei și că în mod greșit instanța nu a obligat pârâta să-i comunice hotărârea consiliului local care privește imobilul și terenul din pct. - - atâta timp cât este un înscris în interes public.
Solicită recurentul casarea sentinței recurate și obligarea intimatei să-i comunice ancheta socială din data de 26 noiembrie 2007 și hotărârea Consiliului locale ce are ca obiect terenul și imobilul din str. - -.
Prin întâmpinare, intimata a solicitat respingerea recursului arătând că la data de 15 mai 2007 a fost întocmită ancheta psihosocială înregistrată sub nr. 27094/15 mai 2007, anchetă în baza căruia a fost eliberat certificatul 610/2007 și hotărârea 610/2007 de încadrare a copilului în gradul de handicap iar la 21 noiembrie 2007 recurentul a solicitat încadrarea ca asistent personal al minorei.
Pentru soluționarea acestei cereri, la 26 noiembrie 2007 s-a întocmit referatul social 60834/2007, referat care întrunește condițiile anchetei sociale cu privire la acest capăt de cerere, se arată că nu a fost întocmită altă anchetă socială iar referatul din 26 noiembrie 2007 a fost comunicat recurentului.
Cu privire la tabelele cu persoanele care au beneficiat de locuințe din 2004 până în prezent, se arată că acestea sunt publicate pe pagina de internet iar celelalte capete de cerere, apreciază intimata să sunt nefondate.
Analizând recursul prin prisma motivelor invocate Curtea apreciază că este nefondat, urmând a- respinge pentru următoarele considerente:
Reclamantul - recurent și-a fundamentat acțiunea pe dispozițiile Legii 544/2001 invocând că i s-a refuzat comunicarea unei anchete sociale din 26 noiembrie 2007, a tabelelor cu persoanele care au beneficiat de locuință din anul 2004 până în prezent și a hotărârii consiliului local prin care s-a reglementat situația imobilului și a terenului situat pe str. - -.
Raportat la obiectul cererii, instanța de fond în mod judicios a procedat la analiza cererii în funcție de cererea adresată autorității locale înainte de introducerea cererii de chemare în judecată.
Pentru a se reține în sarcina unei autorități publice refuzul de a comunica, în temeiul Legii 544/2001 informațiile solicitate, este necesar pe de o parte ca cel ce invocă încălcarea dreptului de acces la informații să fi solicitat în mod expres comunicarea înscrisurilor iar pe de altă parte autoritatea publică să fie în posesia acestor înscrisuri.
Se reține că înainte de a se adresa instanței, reclamantul - recurent, a solicitat intimatei - pârâte prin cererea înregistrată la 06 ianuarie 2008 (fila 15 dosar -) comunicarea unui exemplar de pe ancheta socială care a stat la baza emiterii contractului individual de muncă nr. 104 B/01 decembrie 2007 prin aceeași cerere solicitând publicarea pe site-ul primăriei a listelor de locuințe sociale date din anul 2004.
La data de 28 ianuarie 2008, pârâta îi comunică reclamantului că pentru stabilirea chiriei nu-i este necesară ancheta socială iar listele solicitate sunt publicate pe site-ul primăriei la secțiunea Hotărâri ale Consiliului Local.
Se reține, după cum corect a conchis și instanța de fond că recurentul nu a solicitat înainte de a se adresa instanței, comunicarea vreunei hotărâri a consiliului local așa încât sub acest aspect nu se poate reține o încălcare liberului acces la informațiile de interes public.
Este adevărat că hotărârile consiliului local reprezintă informații de interes public, iar împrejurarea că sunt postate pe pagina de internet nu este de natură a duce la necomunicare, iar în cazul în care se solicită, însă câtă vreme cât reclamantul nu a făcut o solicitare în sensul invocat, nu se poate reține un refuz de a i se comunica hotărârile consiliului local.
Raportat la cererea înregistrată la 16 ianuarie 2008, se reține că recurentul a solicitat doar să fie afișate listele, nu să-i fie comunicate instanței de fond, în mod judicios apreciind că nu s-au încălcat dispozițiile Legii - câtă vreme aceste liste erau afișate pe site-ul pârâtei.
Cu privire la ancheta socială solicitată, reține că intimata - pârâtă nu deține anchetă socială întocmită în baza referatului social 60834/26 noiembrie 2007, așa încât nu poate fi vorba de un refuz din moment ce înscrisul solicitat nu există. Privitor la această cerere, intimata arată că referatul din 26 noiembrie 2007, care de altfel a fost comunicat recurentului (fila 21 dosar fond) întrunește sub aspect juridic și administrativ elementele prevăzute pentru ancheta socială așa încât nu s-a mai întocmit o altă anchetă socială.
Față de această împrejurare, instanța apreciază că în ipoteza în care opinia recurentului este în sensul că acel referat nu reprezintă o anchetă socială, acesta avea la îndemână o acțiune izvorâtă din dispozițiile Legii 554/2004, putând invoca un refuz de a întocmit un act. Cum în acțiunea de față nu s-a solicitat obligarea la emiterea, întocmirea unui act, ci reclamantul a înțeles să uzeze de dispozițiile Legii 544/2001, nu se poate reține un refuz de comunicare unui act inexistent.
În ce privește criticile recurentului în sensul încălcării dispozițiilor art. 6 - 14 din Convenția Europeană a Drepturilor Omului, nu se relevă nici o încălcare a garanțiilor reglementate de textele invocate.
Împrejurarea că cererile de recuzare formulate de reclamant au fost soluționate potrivit art. 30 și următoarele Cod procedură civilă, de judecători din aceeași instanță cu judecătorul recuzat nu reprezintă o încălcare a dreptului la un proces echitabil.
Dispoziția înserată de legiuitor în art. 30 Cod procedură civilă nu este contrară garanțiilor instituite de art. 6 din Europeană a Drepturilor Omului, rațiunea pentru care s-a prevăzut că recuzarea se hotărăște de instanța respectivă a fost aceea de a nu se aduce atingere soluționării cauzelor într-un termen rezonabil. De altfel, chiar Curtea Europeană a statuat că statul dispune de o anumită marjă de apreciere autoritățile naționale competente (în speță legiuitorul) fiind libere să abrogă măsurile pe care le socotesc potrivite pentru atingerea unui scop legitim. Așa fiind, normele de procedură inserate prin art. 28, 30 și următoarele nu sunt de natură a încălca dreptul la un proces echitabil în fața unei instanțe imparțiale și independente.
Respingerea, prin încheierea din 30 octombrie 2008 a probei cu interogatoriul Primarului s-a făcut în conformitate cu dispozițiile art. 218 Cod procedură civilă, această dovadă putând fi încuviințată doar când este privitoare la fapte personale. Prin urmare, această apărare urmează a fi înlăturată.
Apreciind față de considerentele reținute, că nu se impune reformarea hotărârii recurate, în baza art. 312 Cod procedură civilă, această instanță va respinge recursul ca nefondat.
În baza art. 274 Cod procedură civilă recurentul va fi obligat la cheltuieli de judecată însă asupra cuantumului acestora instanța va face aplicarea al. 3 al art. 274 în sensul de diminuării onorariului solicitat.
Astfel, se reține că intimata a solicitat suma de 17.50 lei onorar avocat, însă instanța apreciază că este nepotrivit de mare față de obiectul pricinii și de munca îndeplinită de avocat. Sub acest ultim aspect se reține că apărătorul intimatei nu s-a prezentat la nici unul din termenele de judecată, nu a susținut cauza cu prilejul dezbaterilor în fond așa încât suma de 500 lei apare ca rezonabilă pentru întocmirea întâmpinării, fiind totodată proporțională în raport de munca depusă de avocat.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge, ca nefondat, recursul contencios administrativ promovat de recurentul - reclamant împotriva încheierilor de recuzare pronunțate de Tribunalul Neamț în dosarul nr- și sentinței civile nr. 263/CA din 04.12.2008, pronunțată în dosarul nr- în contradictoriu cu intimatul - pârât MUNICIPIUL P
Obligă recurentul să plătească intimatului MUNICIPIUL PNs uma de 500 lei cheltuieli de judecată.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică, azi,13 martie 2009.
PREȘEDINTE: Maria Violeta Chiriac | JUDECĂTOR 2: Vasilică Pintea | JUDECĂTOR 3: Lăcrămioara |
Grefier, |
Red.
Red.
Tehnored. 2 ex.
18 martie 2009
Președinte:Maria Violeta ChiriacJudecători:Maria Violeta Chiriac, Vasilică Pintea, Lăcrămioara
