Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată . Decizia 1443/2009. Curtea de Apel Cluj
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA COMERCIALĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
DECIZIA CIVILĂ NR. 1443/2009
Ședința publică de la 21 aprilie 2009
Completul este compus din:
PREȘEDINTE: Claudia Idriceanu
JUDECĂTOR 2: Danusia Pușcașu
JUDECĂTOR 3: Axente Irinel
GREFIER:
S-a luat în examinare - pentru pronunțare - recursul declarat de ȘI Ă în calitate de asociați ai debitoarei - SRL, împotriva sentinței civile nr. 127/19.01.2009 pronunțată în dosarul cu număr unic - al Tribunalului Maramureș în contradictoriu cu intimații: - SRL PRIN LICHIDATOR EXPERT, - SRL, lichidator LG, - 3. SRL, având ca obiect procedura insolvenței -contestație la licitație.
La data de 17 aprilie 2009, s-au înregistrat la dosar concluzii scrise din partea recurenților, transmise prin fax, la care sunt anexate copia deciziei civile nr. 508 din 26.02.2008 pronunțată de Curtea de APEL CLUJ în dosarul nr- și copile încheierilor de ședință din 19 mai 2008, 30 iunie 2008 și 6 octombrie 2008, pronunțate de Tribunalul Maramureș, în dosarul nr-.
dezbaterilor, susținerile și concluziile părților au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 14 aprilie 2009, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre.
CURTEA,
Prin sentința civilă nr. 127 din 19 ianuarie 2009 pronunțată în dosarul nr- al Tribunalului Maramureșs -a respins contestația promovată de contestatorii și în contradictoriu cu lichidatorul judiciar LG.
S-a respins cererea de intervenție în interes propriu promovată de intervenienta - 3. SRL.
Pentru a hotărî astfel, instanța a reținut că, prin raportul nr. 223/11.05.2007 lichidatorul judiciar a prezentat strategia de valorificare a bunurilor debitoarei - SRL.Prin adresa nr. 226.4.05.2007 a fost convocată adunarea creditorilor pentru data de 28.05.2007 având ca ordine de zi prezentarea și aprobarea strategiei de valorificare.
La data de 28.05.2007 s-a încheiat procesul verbal al adunării creditorilor, fiind aprobat raportul privind modalitățile de valorificare a bunurilor debitoarei.
Prin Încheierea pronunțată la data de 25.06.2007 în Dosarul de faliment nr- a fost aprobat raportul întocmit de lichidatorul judiciar, sens în care s-a dispus efectuarea vânzării bunurilor aparținând averii debitoarei - SRL în condițiile propuse în raport.
Prin Sentința civilă nr. 45/09.01.2008, pronunțată în Dosarul nr- a fost admisă cererea de ordonanță președințială formulată de asociații - SRL, sens în care s-a dispus suspendarea licitației din data de 10.01.2008 organizată de lichidatorul judiciar până la soluționarea cererii de închidere a procedurii de faliment înregistrată de asociații și motivat de plata de către aceștia, din resurse proprii, a datoriilor societății.
În considerentele sentinței menționate s-a reținut că, în condițiile în care în situația de față majoritatea creanțelor au fost acoperite prin plata făcută de asociații debitoarei, existând incertitudine în ceea ce privește plata doar în privind creanțelor creditoarelor Primăria Vișeu de (4.320,30 lei) și a Inspectoratului Teritorial d e Muncă M (454,00 lei) și avându-se în vedere că decontul privind cheltuielile de lichidare au fost depus la dosar de către lichidator doar la data pronunțării acestei sentințe (09.01.2008) majoritatea cheltuielilor nefiind aduse până în prezent la cunoștința părților, judecătorul sindic a considerat că până la clarificarea aspectelor invocate de asociații debitoarei privind acoperirea creanțelor, necesitatea închiderii procedurii falimentului și stabilirea valorii cheltuielilor de lichidare justificare de lichidatorul judiciar, se impune suspendarea organizării licitației.
Prin Încheierea nr. 450/24.03.2008 (Dosar nr-) a fost admisă în parte contestația formulată de reclamanții și sens în care au fost reduse cheltuielile aferente procedurii de la 46.448,45 lei (fără TVA) la 35.218,84 lei.
Referitor la cererea de închidere a procedurii formulată de asociații debitoarei și, judecătorul sindic prin încheierea pronunțată la data de 19.05.2008 a reținut faptul că procedura insolvenței nu se poate închide în condițiile în care nu au fost achitate următoarele sume: 6.868,76 lei reprezentând creanța Primăriei Vișeu de, suma de 454 lei reprezentând creanța Inspectoratului Teritorial d e Muncă M și suma de 35.218,84 lei reprezentând cheltuielile făcute de lichidatorul judiciar și stabilite prin Încheierea nr. 450/24.03.2008.
Lichidatorul judiciar, în baza acestei încheierii și ca urmare a neachitării datoriilor societății, sens în care nu s-a dispus nici închiderea procedurii falimentului, a continuat procedura de vânzare a bunurilor societății insolvente situație în care apreciem că nu se impunea convocarea din nou a adunării generale a creditorilor în condițiile în care aceasta a fost convocată anterior, respectiv la data de 28.05.2007.
În ceea ce privește plata sumei de 454 lei (creanța Inspectoratului Teritorial d e Muncă M) reținem că aceasta a fost făcută abia la data de 13.01.2009 potrivit chitanței nr. 528/13.01.2009, iar plata sumei de 6.668,8 lei (creanța Primăriei Vișeu de ) a fost achitată la data de 14.11.2008, potrivit chitanței seria - VIȘEU nr. -/14.11.2008.
În ceea ce privește cheltuielile aferente procedurii de lichidare în sumă de 35.218,84 lei, stabilite prin Încheierea nr. 450/24.03.2008, reținem că nici până la data pronunțării prezentei hotărâri acestea nu au fost achitate în totalitate, fiind achitată doar suma de 10.000 lei prin Ordinul de plată emis la data de 12.12.2008, respectiv suma de 15.000 lei prin ordinul de plată din 09.01.2009, rămânând astfel neachitată o diferență de 10.218 lei.
Toate plățile menționate anterior au fost făcute după data de 02.10.2008, data organizării licitației contestate.
Mai mult, lichidatorul judiciar Expert, desemnat în Dosarul de faliment nr- a Tribunalului Bistrița N, pentru debitoarea - SRL B prin adresele depuse la prezentul dosar arată că își menține calitate de creditor al debitoarei - SRL și precizează că actele de compensare făcute de administratorul statutar al - SRL sunt nelegale ca urmare a deschiderii procedurii insolvenței societății - SRL prin sentința nr. 664/16.11.2007. De asemenea la dosarul de faliment nu au fost depuse procese verbale de compensare pentru a se verifica cum și în ce modalitate a intervenit compensarea între societățile - SRL, - SRL și - SRL, ci numai cererile de retragere a declarațiilor de creanță ale societăților - SRL și a - SRL din conținutul acesteia reieșind că, compensarea ar fi avut loc la data de 08.01.2008. Menționăm că - SRL a fost trecută în tabelul definitiv cu creanța în sumă de 12.212,79 lei.
Potrivit procesului verbal de licitație încheiat la data de 02.10.2008, bunurile societății insolvente - SRL au fost adjudecate de - 3. SRL la prețul de 108.800 lei. Din acest preț s-a achitat suma de 10.880 lei, diferența în sumă de 97.920 lei urmând a fi achitată în termen de 30 de zile. În cuprinsul procesului verbal se arată că adjudecatarul menționează că diferența de preț se va achita prin bancă, iar în cazul în care procedura de aprobare a creditului va depăși 30 zile, se obligă să plătească o dobândă de 8 %/an calculată pe soldul creditului. Prețul se va achita în maxim 60 zile de la data ședinței de vânzare sub sancțiunea pierderii garanției de participare la licitație și a obligării adjudeca-tarului la plata cheltuielilor prilejuite de organizarea unei noi licitații.
Potrivit susținerilor lichidatorului judiciar, acesta prin adresa nr. 56/25.11.2008 (fila 293) a comunicat societății adjudecatare - 3. SRL faptul că este de acord ca termenul de plată a diferenței de preț să se prelungească motivat de înregistrarea contestației la licitație în prezentul dosar.
Prin Încheierea pronunțată la data de 10.11.2008 în Dosarul nr- a fost respinsă cererea de suspendare a efectelor licitației, cerere formulată de asociații societății insolvente.
În condițiile în care lichidatorul judiciar a respectat dispozițiile art. 117 și urm. din Legea nr. 85/2006 sens în care a întocmit un raport în care bunurile identificate au fost evaluate și descrise corespunzător, a supus acest raport analizei adunării generale a creditorilor, a fost pronunțată o încheiere de către judecătorul sindic prin care s-a dispus vânzarea bunurilor în condițiile propuse în raport și aprobate de către creditori, s-a făcut dovada faptului că la data organizării licitației asociații societății insolvente nu au achitat integral datoriile acesteia, contestația va fi respinsă potrivit dispozitivului.
Împotriva acestei hotărâri au declarat recurs contestatorii și Ă solicitând admiterea acestuia, modificarea hotărârii atacate în sensul admiterii contestației la licitația organizată la data de 2 octombrie 2008 de către lichidatorul societății adică LG, iar pe cale de consecință solicită anularea procesului-verbal încheiat cu ocazia ședinței de vânzare prin negociere direct încheiat la data menționată.
În dezvoltarea motivelor de recurs, contestatorii arată că hotărârea primei instanțe a fost dată cu aplicarea greșită a legii respectiv lichidatorul judiciar nu a respectat dispozițiile prevăzute de art. 117 și art. 118 din Legea nr. 85/2006 în sensul că acesta trebuia să obțină în prealabil vânzării imobilelor în urma propunerii acestuia, aprobarea adunării generale a creditorilor. Mai mult decât atât, raportul lichidatorului privind propunerea de vânzare a imobilelor trebuia să conțină în mod obligatoriu datele de identificare a imobilului supus vânzării prin indicarea datelor din registrele de publicitate imobiliară, a situației faptice a acestuia precum și arătarea sarcinilor de care este grevat imobilul și nu în ultimul rând pasul de supra-ofertare și data până la care în caz de aprobare a vânzării sunt acceptate supra-ofertele.
Deși nici una din condițiile impuse de textele de lege menționate nu au fost respectate de lichidatorul judiciar, prima instanță a dat o interpretare proprie a prevederilor legii insolvenței respingând în mod neîntemeiat contestația formulată.
Intimata - 2X DC SRL prin întâmpinarea depusă la data de 24 martie 2009 arată că nu se opune admiterii recursului formulat în cauză (19-23).
La data de 14 aprilie 2009 LG B-M a depus concluzii scrise la dosar, prin care solicită respingerea recursului ca neîntemeiat.
Analizând recursul prin prisma motivelor invocate și având în vedere dispozițiile art. 3041Cod procedură civilă, Curtea de apel constată că este fondat pentru următoarele considerente:
Prin raportul nr. 223 din 11 mai 2007 lichidatorul judiciar al debitoarei a prezentat strategia de valorificare a bunurilor debitoarei - SRL iar prin adresa nr. 225 din 14 mai 2007 fost convocată adunarea creditorilor pentru data de 28 mai 2007 având ca ordine de zi prezentarea și aprobarea strategiei de valorificare a bunurilor debitoarei.
Ulterior, la data de 28 mai 2007 s-a încheiat procesul verbal al adunării creditorilor fiind aprobat raportul privind modalitățile de valorificare a bunurilor debitoarei.
Judecătorul sindic prin încheierea pronunțată la data de 25 iunie 2007 în dosarul de faliment nr- al Tribunalului Maramureșa aprobat raportul întocmit de lichidatorul judiciar sens în care s-a dispus efectuarea vânzării bunurilor aparținând averii debitoarei în condițiile propuse în raport.
La data de 10 ianuarie 2008 fost fixată licitația de vânzare însă prin sentința civilă nr. 45/9 ianuarie 2008 pronunțată în dosarul nr- al Tribunalului Maramureșa fost admisă cererea de ordonanță președințială formulată de asociații debitoarei așa încât s-a dispus suspendarea acestei licitații organizată de lichidatorul judiciar până la soluționarea cererii de închidere a procedurii de faliment înregistrată de asociații și motivat prin aceea că, aceștia au achitat din resurse proprii datoriile societății.
În considerentele acestei hotărâri judecătorești s-a reținut printre altele și faptul că în situația în care majoritatea creanțelor au fost acoperite prin plata făcută de asociații debitoarei, existând incertitudine în ceea ce privește plata doar a creanțelor creditorilor Primăriei Vișeu de (4320,30 lei) și a Inspectoratului Teritorial d e muncă M (454 lei) și avându-se în vedere că decontul privind cheltuielile de lichidare au fost depuse de către lichidator la data pronunțării acestei hotărâri judecătorești, judecătorul sindic a apreciat că până la clarificarea aspectelor invocate de asociații debitoarei privind acoperirea creanțelor, necesitatea închiderii procedurii falimentului și stabilirea valorii cheltuielilor de lichidare solicitate de lichidatorul judiciar se impune suspendarea organizării licitației.
Concomitent prin încheierea nr. 450 din 24 martie 2008 pronunțată în dosarul nr- a Tribunalului Maramureșa fost admisă în parte contestația formulată de asociații debitoarei- și iar cheltuielile aferente procedurii au fost reduse de la 46.448, 45 lei la 35.218,84 lei.
Întrucât cererea de închidere a procedurii formulată de asociații debitoarei a fost respinsă de către judecătorul sindic la data de 19 mai 2008 deoarece nu au fost achitate creanțele ITM M și a Primăriei Vișeu de, procedura a continuat în sensul lichidării bunurilor din patrimoniul debitoarei prin vânzarea acestora.
Ceea ce urmează a fi de analizat și de lămurit este aceea de a știi dacă în această situație se impune respectarea cerințelor prevederilor art. 117 și respectiv art 118 din Legea insolvenței cu privire la identificarea bunurilor supuse vânzării și aprobarea acestei vânzări de către adunarea creditorilor.
Judecătorul sindic a apreciat că în condițiile în care procedura de vânzare a fost începută încă de la data de 11 mai 2007 prin raportul întocmit de lichidator, nu se impune convocarea din nou a adunării generale a creditorilor în condițiile în care aceasta a fost convocată anterior, respectiv la data de 28 mai 2007.
Reținerile judecătorului sindic sunt neîntemeiate din cel puțin următoarele considerente:
Deoarece vânzarea bunurilor prin licitație a fost suspendată de către judecătorul sindic încă de la data de 9 ianuarie 2008 urmare a faptului că M parte din datoriile debitorului au fost stinse prin plată de asociații acesteia, procedura vânzării bunurilor aflate în patrimoniul debitorului trebuia reluată cu respectarea tuturor cerințelor impuse de prevederile art. 117 și respectiv art. 118 din legea insolvenței.
În aceste condiții, lichidatorul trebuia să obțină în prealabil vânzarea imobilelor, aprobarea adunării generale a creditorilor și să identifice din nou imobilul ce urma să fie supus vânzării prin identificarea datelor din registrele de publicitate imobiliară.
Aceasta deoarece textul art. 118 din lege reglementează regimul juridic al lichidării bunurilor imobile ce compune averea debitorului prevăzând că acestea vor putea fi vândute direct în baza propunerii lichidatorului aprobată de adunarea creditorilor.
Prevederile art 118 alin (2) din lege îi impun lichidatorului obligația ca în cadrul propunerii de vânzare directă, să se identifice imobilul din situația de pe teren și prin datele din registrele de publicitate imobiliară cu arătarea sarcinilor care grevează imobilul în cauză.
A (3) al art. 118 impune obligația în sarcina lichidatorului de a convoca adunarea creditorilor în scopul aprobării propunerii privind vânzarea directă a bunului în cauză.
În concluzie, atâta vreme cât modalitatea de vânzare prin licitație a fost suspendată și ulterior anulată, o nouă procedură de vânzare a bunurilor din averea debitorului trebuie să respecte condițiile impuse de prevederile art. 117 și respectiv art. 118 din Legea nr. 85/2006.
Pentru aceste considerente, Curtea reține că în speță judecătorul sindic în mod neîntemeiat a respins contestația formulată de asociații debitoarei ignorând prevederile art. 117, art. 118 din Legea nr. 85/2006 așa încât în temeiul dispozițiilor art. 312 alin (1) Cod procedură civilă, urmează a admite recursul formulat de și cu consecința admiterii contestației formulată de asociați.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul declarat de. și împotriva sentinței civile nr. 127 din 19.01.2009 pronunțată în dosarul nr- al Tribunalului Maramureș pe care o modifică în sensul că admite contestația formulată de asociații debitoarei și și în consecință constată nulitatea licitației organizată la data de 02.10.2008 de către lichidatorul judiciar LG și dispune anularea procesului verbal încheiat cu ocazia ședinței de vânzare prin negociere directă din 02.10.2008.
Decizia este irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 21 aprilie 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTORI GREFIER
- - - - ---
Red./
3 ex./14.05.2009
Jud.fond.-
Președinte:Claudia IdriceanuJudecători:Claudia Idriceanu, Danusia Pușcașu, Axente Irinel
| ← Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... | Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... → |
|---|
