Actiune in constatare Jurisprudenta comerciala. Decizia 6/2008. Curtea de Apel Tg Mures
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL TÂRGU MUREȘ
SECȚIA COMERCIALĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
Decizie nr. 6/
Ședința publică din 21 ianuarie 2008
Completul compus din:
- Președinte
- Judecător
Grefier -
Pe rol judecarea apelului promovat de Montana N, prin lichidator judiciar, cu sediul în municipiul P N,-, -. A,.13, județul N, împotriva sentinței civile nr. 1427 din 12.10.2007, pronunțată de Tribunalul Comercial Mureș în dosarul nr-.
La apelul nominal făcut în ședința publică s-a prezentat pârâta-apelantă, prin consilier juridic, lipsă fiind restul părților.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a expus referatul asupra cauzei de către grefier, constatând că apelul este declarat și motivat în termenul procedural și scutit de plata taxei de timbru. De asemenea, se constată depusă la dosar prin serviciul registratură la data de 21 ianuarie 2008, o cerere de amânare a judecății de către intimata, motivată de împrejurarea că este în imposibilitate de a se prezenta la acest termen de judecată întrucât se află la Tribunalul Maramureș.
Instanța pune în discuție cererea de amânare sus-menționată.
Reprezentantul pârâtei apelante declară că se opune cererii de amânare având în vedere că nu a fost însoțită de înscrisul care să ateste susținerile, prin urmare solicită respingerea cererii și acordarea cuvântul asupra căii de atac exercitate.
Instanța, respinge cererea formulată în scris de către pârâta-intimată "", închide procedura probatorie și acordă cuvântul asupra dezbaterilor.
Reprezentantul apelantei, susține apelul și solicită admiterea lui schimbarea în tot a sentinței atacate, rejudecarea cauzei cu finalitatea admiterii cererii de chemare în judecată, având ca obiect constatarea nulității absolute a actelor juridice prin care pârâta a obținut acțiuni, neavând calitatea de acționar la societatea pârâtă, având în vedere considerentele expuse detaliat în scris care au fost susținute și oral.
CURTEA,
Prin sentința nr. 1427/12 octombrie 2007 Tribunalului Comercial Mureș, dos. nr-, a fost admisă excepția lipsei calității procesual active, invocate de pârâta "" și, în consecință, s-a dispus respingerea cererii de chemare în judecată înaintată de reclamanta "", reprezentată prin lichidatorul judiciar ACTIV JUDICIAR în contradictoriu cu pârâta mai sus-menționată, având ca obiect constatarea nulității absolute.
A respins cererea pârâtei "" de obligare a reclamantei "" la plata cheltuielilor de judecată.
Pentru a dispune în acest sens, instanța de fond a reținut următoarele;
La data de 14.11.2005, se arată în considerentele hotărârii atacate, reclamanta, prin lichidatorul judiciar, a solicitat, în contradictoriu cu pârâta, constatarea nulității absolute ale actelor juridice prin care pârâta a obținut un număr de 35.141 acțiuni de la reclamantă, precum și a faptului că pârâta nu are calitatea de acționar la această societate. În motivele acțiunii se arată că deși art. 3 lit. a - l din Legea nr. 77/1994 prevedea expres și limitativ categoriile de persoane ce puteau deveni acționari, conducerea a emis o ofertă de vânzare a unui număr de 18.995 de acțiuni către societatea pârâtă, aceasta din urmă neîncadrându-se în niciuna din categoriile prevăzute de lege, vânzarea realizându-se ulterior cu un preț între 4.000 - 5.000 lei ROL/acțiune printr-un număr de 94 de declarații date de acționari ai Ulterior, la data de 20.08.1999 reclamanta a somat pârâta, prin adresa nr. 886, să achite suma de 580.000.000 lei ROL cu care era restantă. Pârâta, însă, a cesionat acțiunile, conform declarației de cesiune cu nr. 169, în favoarea numiților și, care, la rândul lor, prin declarațiile de cesiune cu nr. 170 și 171/01.04.2001 au cesionat acțiunile în favoarea Asociației Salariaților "" În concluzie, reclamanta susține că pârâta la data de 07.03.2000 nu mai avea calitatea de acționar la reclamantă, astfel că nu mai putea pretinde drepturi în această calitate ca urmare a deschiderii procedurii falimentului.
Pârâta a depus întâmpinare și cerere reconvențională, invocând excepția lipsei calității procesuale active a lichidatorului judiciar, motivând că acesta nu a fost parte la contractele de vânzare-cumpărare de acțiuni, excepția prescripției dreptului material la acțiune, susținând că vânzările au fost făcute în anul 1997. În continuare, pârâta arată că în măsura în care s-ar considera că vânzarea a fost ilegală, atunci culpa aparține conducerii reclamantei de la acea vreme.
Instanța de fond relevă că prin încheierea nr. 427/26.01.2007 Înalta Curte de Casație și Justiție a dispus strămutarea judecării cauzei la Tribunalul Comercial Mureș.
Pe fondul cauzei, instanța reține că pârâta prin declarațiile de cesiune a dobândit dreptul de proprietate asupra unui număr de acțiuni ale reclamantei "", acte de cesiune încheiate în anul 1997, dobândind, astfel, calitatea de acționar la societatea reclamantă și fiind, în virtutea acestui fapt, înscrisă în registrul acționarilor.
În continuare, instanța de fond reține, din registrul acționarilor ținut conform prescripțiilor legale de reclamantă, că pârâta figurează la poziția 790 ca acționar, fără însă să se menționeze cesiunile deținute de pârâtă.
Prima instanță reține ca fiind contradictorie poziția reclamantei care, pe de-o parte, solicită să fie anulate declarațiile de cesiune a acțiunilor de la persoanele fizice, membri ai către pârâtă, și, pe de altă parte, solicită instanței să constate faptul că societatea pârâtă nu mai are calitatea de acționar al reclamantei susținând, în acest sens, că pârâta și-a pierdut deja această calitate de acționar prin cedarea acțiunilor, pe care le deținuse, către numiții și.
Reclamanta, susține instanța de fond în considerentele hotărârii atacate, nu a indicat care anume din condițiile de formă și fond nu au fost respectate la încheierea actelor de cesiune ale acțiunilor în favoarea pârâtei, iar în ce privește temeiul de drept indicat sunt cele prevăzute de art. 248, 249, 953 - 961 Cod civil, precum și prevederile Legii nr. 77/1994 (abrogată prin nr.OUG 88/1997). Or, arată instanța de fond, dispozițiile art. 248 și 249 cod civil au fost abrogate încă din anul 1948, iar art. 953 - 961 Cod civil se referă la consimțământ și la viciile de consimțământ, pe când dispozițiile legii nr. 77/1994, art. 31 prevede că acțiunile dobândite de asociație se transmit membrilor asociației imediat după achitarea de către aceștia a prețului acțiunilor, iar art. 35 prevedea că acțiunile respective sunt acțiuni nominative și pot fi transmise pe durata asociației în condițiile stabilite de adunarea generală.
Întrucât în Legea nr. 77/1994 nu se prevedea nicio mențiune cu privire la modul de înstrăinare a acțiunilor, prima instanță a apreciat că sunt incidente dispozițiile Legii nr. 31/1990 rep. respectiv art. 98 alin. 1.
În fapt, arată în continuare instanța de fond, vânzarea acțiunilor ale membrilor a fost aprobată de Adunarea generală a membrilor, iar operațiunea propriu-zisă a fost realizată prin declarațiile de cesiune încheiate de pârâtă cu membrii
Hotărârea Adunării generale nu a fost atacată, de altfel nici nu putea fi atacată de către reclamantă prin lichidator.
În ce privește declarațiile de cesiune, instanța de fond apreciază că acestea sunt acte juridice de vânzare-cumpărare, ca atare nulitatea acestora poate fi invocată în principal de părțile contractante. Doar în ipoteza existenței unor motive de nulitate absolută, argumentează instanța de fond, nulitatea actelor în cauză poate fi invocată de oricine are un interes, persoana în cauză trebuind să urmărească obținerea unui folos propriu din anularea actelor.
Or, susține instanța de fond, reclamanta nu a indicat niciun motiv de nulitate absolută a acestor, acte, și nici prima instanță nu a constatat vreun motiv de nulitate absolută. Astfel, din această perspectivă, instanța de fond desprinde ideea că reclamanta nu are calitate procesuală activă de a cere anularea (nulitatea relativă) a respectivelor acte de cesiune.
De asemenea, instanța de fond mai susține că reclamanta nu are calitate procesuală activă și pentru că nu se numără printre atribuțiile lichidatorului judiciar cum este și cea de față, întrucât potrivit art. 29 lit. c din Legea nr. 64/1995 rep. (în vigoare la data introducerii acțiunii) acțiunile ce puteau fi promovate de lichidator erau expres prevăzute în acest articol. Cu atât mai mult cât, în opinia instanței de fond, Legea nr. 85/2006 la art. 3 pct. 28 este și mai clară. În plus, instanța de fond reține că actele de cesiune, pentru care s-a cerut constatarea anulării, nu afectează în nici un fel interesele creditorilor, neafectând patrimoniul societății, asupra căruia au creditorii societății reclamante drept de gaj general pentru valorificarea creanțelor lor.
Față de această hotărâre a declarat, în termen, apel ACTIV JUDICIAR P N, în calitate de lichidator judiciar al reclamantei "" solicitând, prin admiterea apelului, desființarea hotărârii ca netemeinică și nelegală și, în rejudecare, să admită acțiunea, fie să o trimită spre rejudecare primei instanțe. În motivele apelului se susține că are calitatea procesuală activă, justificând interesul în favoarea reclamantei prin aceea că prin cesiunile efectuate s-a diminuat patrimoniul reclamantei în dauna creditorilor. În continuare, apelanta susține că pârâta a comis o fraudă în dauna patrimoniului debitoarei, mai ales că aceasta solicită, în procedura insolvenței, contravaloarea acțiunilor în mod nelegal. De asemenea, susține că instanța nu s-a pronunțat asupra apărărilor pârâtei, prin aceea că a declarat că înțelege să înscrie în fals declarațiile de cesiune, iar cu privire la cererea reconvențională instanța de fond a reținut că pârâta-reclamantă reconvențional nu a mai insistat.
Analizând actele de la dosar, prin prisma motivelor de apel invocate, cât și în virtutea rolului devolutiv, instanța de apel reține următoarele:
Legea nr. 77/1994 privind asociațiile salariaților și membrilor conducerii societăților comerciale care se privatizează prevede la art. 35 că "acțiunile sunt nominative și se pot transmite pe durata existenței asociației, în condițiile stabilite de adunarea generală".
În acest sens, toate cesiunile făcute de membrii către "". s-au făcut în temeiul invocat de instanța de fond, dar și de instanța de apel, respectiv art. 35 din Legea nr. 77/1994, care permitea transmiterea acțiunilor către persoane din afara - ului.
Mai mult, toate aceste declarații de cesiune ( 37 - 60, dos. 1496/E/2005 al Tribunalului Neamț ) fac referire atât la articolele din statutul în forma de la data efectuării statutului, art. 12 și 21, cât și la dispozițiile generale în ce privește transmiterea acțiunilor nominative, respectiv art. 64 din Legea nr. 31/1990 (în forma de la data efectuării cesiunilor).
Din această perspectivă, instanța de apel constată că argumentele instanței de fond sunt corecte, potrivit cărora din moment ce avea posibilitatea legală și statutară să transmită acțiunile unor persoane din afara asociației, nu pot fi reținute ca fiind lovite de nulitate absolută cesiunile efectuate de membrii către ""
Apelanta - reclamantă susține că, potrivit art. 3 lit. a - e, din nu putea face parte alte persoane decât cele prevăzute în enumerarea de la acest articol, astfel că, în opinia apelantei - reclamante, cesiunile efectuate în perioada 1997 - 1998 sunt lovite de nulitate absolută.
Susținerea apelantei - reclamante, însă, nu poate fi primită. Astfel, art. 2 alin. 1 din Legea nr. 77/1994 precizează că "Asociația este o persoana juridică constituită de persoanele prevăzute la art.3, în scopul de a dobândi și de a folosi în condițiile legii, în numele și pentru aceste persoane, acțiuni ale societăților comerciale cu capital majoritar de stat, în vederea privatizării acestora în condițiile legii". Din interpretarea acestui articol, coroborat cu articolul următor, rezultă că asociația salariaților nu se poate constitui decât din persoane enumerate limitativ la art. 3 din același act normativ. Însă, din exprimarea legiuitorului rezultă, fără echivoc, că doar la constituirea societății pot participa persoanele prevăzute de art. 3. a contrario, pe parcursul existenței asociației pot deveni membri și alte persoane, altele decât cele de la art. 3 din Legea nr. 77/1994 tocmai pentru faptul că actul normativ în materie nu interzice acest lucru.
Ca atare, cu privire la cesiunile făcute de membrii nu pot fi reținute condiții de fond sau de formă care să ducă la constatarea unei eventuale nulități absolute a acestora și să ducă la anularea acestor cesiuni.
În altă ordine de idei, instanța constată că și cel de-al doilea argument al instanței de fond, în raport cu care printre atribuțiile lichidatorului judiciar nu se înscria și aceea de a promova astfel de acțiuni.
Într-adevăr, potrivit art. 29 din Legea nr. 64/1995 rep. în vigoare la data promovării acțiunii de către lichidatorul judiciar al "", printre principalele atribuții ale lichidatorului judiciar nu sunt enumerate și cele de a promova astfel de acțiuni cum este cea în prezenta cauză. Exista o singură excepție, la lit. laa rt. 29, însă era necesar ca o astfel de atribuție să fi fost stabilită de către judecătorul sindic. Or, lichidatorul judiciar al "" nu a făcut dovada existenței unei astfel de încheieri prin care să i se fi trasat această atribuție concretă de a ataca actele de cesiune ale membrilor, precum și cesiunile ulterioare. Sigur, ar fi fost indicat ca instanța de fond să fi invocat din oficiu această excepție de procedură, cea a lipsei calității procesuale active și să se fi pronunțat asupra ei în sensul admiterii, mai ales că și face referire la această lipsă de calitate procesuală activă a lichidatorului judiciar în raport cu dispozițiile art. 29 din Legea nr. 64/1995 rep. În calea de atac prezentă, însă, instanța de apel nu poate invoca această excepție întrucât sunt incidente dispozițiile art. 296 Cod procedură civilă, în sensul că ar agrava propria situație apelantului prin nedevoluarea fondului și eventuala pronunțare, de către instanță, asupra lipsei calității procesuale active.
Nu în ultimul rând, instanța de apel nu va reține apărarea apelantei, cum că prin aceste cesiuni ar fi fost fraudate interesele creditorilor în cauză prin faptul că intimata a solicitat înscrierea pe tabelul de creanțe cu contravaloarea acțiunilor cesionate și pentru care nu a plătit prețul tocmai în virtutea faptului că operațiunile invocate ca fiind nule absolut, respectiv cesiunile acțiunilor de către membrii către intimată nu pot fi anulate conform argumentelor de mai sus.
Pentru toate aceste argumente, instanța va respinge ca nefondat apelul formulat.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge ca nefondat apelul declarat de Montana N, cu sediul în P N,-, județul N, prin lichidator judiciar ACTIV JUDICIAR P N, cu sediul în municipiul P N,-, -. A,.13, județul N, împotriva sentinței civile nr.1427 din 12 octombrie 2007, pronunțată în dosarul nr-.
Cu drept de recurs în 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 21 ianuarie 2008.
PREȘEDINTE: Nemenționat | Judecător, |
Grefier, |
Red.
Tehnored.
7 exemplare
20.03.2008
Jud.fond. R
Președinte:NemenționatJudecători:Nemenționat
