Actiune in constatare Jurisprudenta comerciala. Decizia 95/2009. Curtea de Apel Oradea
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ORADEA
- Secția comercială și de
contencios administrativ și fiscal -
DOSAR Nr.-
DECIZIA NR.95/C/2009-
Ședința publică din 10 noiembrie 2009
PREȘEDINTE: Filimon Marcela JUDECĂTOR 2: Boța Marilena
- - - JUDECĂTOR 3: Dobai Florica
- - - grefier
&&&&&&&&&
Pe rol fiind pronunțarea asupra apelurilor comerciale declarate de reclamanta - pârâtă reconvențională AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI B, cu sediul în B, sector 1,- - 11 și de către pârâta - reclamantă reconvenționalăSC " " SRL,cu sediul în S M,-, jud.S M în contradictoriu cu intimata pârâtăSC "" SA,cu sediul în S M,-, jud.S M împotriva sentinței nr.155/LC din 10 martie 2009, pronunțată de Tribunalul Satu Mare în dosarul nr-, având ca obiect constatare nulitate act.
Se constată că, fondul cauzei a fost dezbătut la data de 3 noiembrie 2009, când părțile prezente au pus concluzii consemnate în încheierea din acea dată, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre, și când s-a amânat pronunțarea hotărârii cauzei pentru data de 10 noiembrie 2009.
CURTEA D APEL
deliberând:
Asupra apelurilor comerciale de față, constată următoarele:
Prin sentința nr.155/LC din 10 martie 2009, Tribunalul Satu Marear espins acțiunea comercială formulată de reclamanta AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI, cu sediul în B,--11, sector l, în contradictoriu cu pârâtele, cu sediul în S M,-, jud. S M și, cu sediul în S M,-, jud. S
A respins acțiunea reconvențională formulată de pârâta
Totodată, a obligat reclamanta să plătească pârâtei suma de 1500 lei, cheltuieli de judecată.
Pentru a pronunța această sentință, instanța de fond a reținut următoarele:
În data de 29.08.1997, între fostul FPS și SC SRL s-a încheiat contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni nr.1258, având ca obiect un număr de 177 acțiuni nominative cu o valoare nominală de 25.000 lei, reprezentând 40% din capitalul social al SC SA la un preț de 2.508.474 lei pentru fiecare acțiune.
În conformitate cu prevederile cuprinse în clauza nr.7.3.1. din contract, părțile au convenit ca in cazul obținerii de către societatea privatizată a certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor, prețul prevăzut la art.3 din contract să se majoreze cu suma reprezentând valoarea terenurilor. Prin aceeași clauză, cumpărătorul, respectiv pârâta SC SRL s-a obligat să majoreze capitalul social al societății privatizate, SC SA corespunzător valorii terenului și să plătească contravaloarea acțiunilor în condițiile care se vor conveni prin întocmirea unui act adiționat la contract.
După ce societatea privatizată a obținut certificatul de atestare a dreptului de proprietate asupra terenului, contrar susținerilor reclamantei AVAS, pârâta SC SRL a procedat la majorarea capitalului social al SC SA cu valoarea terenului, fapt dovedit prin înscrisurile depuse de aceasta în probațiune (filele 51, 52), cât și din dispozitivul deciziei comerciale nr.61/01.02.2007 (filele 7-11).
Întrucât reclamanta a tergiversat încheierea actului adițional cu privire la cumpărarea pachetului de acțiuni rezultate din majorarea capitalului social al SC SA cu valoarea terenului, pârâta -reclamantă reconvențională SC SRL a promovat acțiune în justiție, iar prin decizia comercială nr.61/01.02.2007 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție în dosar nr-, devenită irevocabilă prin decizia nr.3885/29.11.2007 pronunțată în dosar nr-, instanța admițând cererea acesteia a obligat pârâta, respectiv reclamanta în cauza de față să încheie cu reclamanta, respectiv pârâta-reclamantă reconvențională în această cauză, act adițional la contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni nr.1258/1997 în condițiile art.7.3.1. din contract, cu privire la pachetul de acțiuni aferente majorării capitalului social al SC SA din 28.11.2004.
Ulterior, prin actul denumit "Promisiune de vânzare-cumpărare", încheiat între reclamantă și pârâta SC SRL în data de 07.03.2008 acestea s-au obligat să încheie actul adițional la contractul de vânzare-cumpărare nr.1.258/21.08.2007 conform deciziei comerciale nr.61/01.02.2007, având ca obiect vânzarea unui număr de 2772 acțiuni deținute de AVAS la SC SA, la prețul ce va fi stabilit de către AVAS în urma evaluării (filele 14-15).
Prin cererea adresată Registrului Comerțului din data de 08.04.2000, pârâta SC SA a solicitat operarea transferului celor 2772 acțiuni de la AVAS către SC SRL, cererea fiind întemeiată pe disp.art.12 alin.8 teza finală din Legea nr.137/2002, făcând trimitere la decizia nr.61/01.02.2007 și la faptul că prețul acțiunilor a fost achitat prin Ordinul de plată nr.61/27.03.2008.
Prin încheierea judecătorului delegat la ORC de pe lângă Tribunalul Satu Mare, nr.2689/11.04.2008 a fost admisă cererea și în consecință s-a dispus înscrierea mențiunii privind modificarea structurii capitalului social, în sensul reducerii aportului la capital social a AVAS și majorarea aportului la capital social al SC SRL.
Instanța a reținut că în soluționarea prezentului litigiu sunt incidente prevederile art.12 alin.6, 7, 8 din Legea nr.137/2002, potrivit căruia:
(6) "În situația în care majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor se realizează după privatizarea societății comerciale, cumpărătorul sau succesorul în drepturi al acestuia are drept de preferința la cumpărare de la instituția publica implicata a unui număr de acțiuni suplimentare necesare menținerii cotei de participație la capitalul social, existenta anterior majorării acestuia cu valoarea terenurilor.
(7) Cumpărătorul sau succesorul în drepturi al acestuia își poate exercita această preferință în termen de 15 zile de la data înregistrării majorării capitalului social.
(8) Prețul de vânzare pentru acțiunile suplimentare provenite din majorarea capitalului social cu valoarea terenului, în situația exercitării dreptului de preferință, este egal cu valoarea nominală a acțiunilor, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai M decât valoarea nominală a acțiunilor, sau este cel rezultat din negocierea directa dintre instituția publica implicata și cumpărător, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai mic decât valoarea nominală a acțiunilor. Plata acțiunilor se va realiza integral sau în rate. Transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor are loc în momentul plătii integrale a prețului sau a avansului, după caz."
Reținând că, prin hotărârea judecătorească sus menționată, intrată sub puterea lucrului judecat s-a constatat valabilitatea contractului de vânzare-cumpărare de acțiuni nr.1258/1997 precum și faptul că acesta nu contravine modificărilor legislative intervenite ulterior încheierii lui, clauza 7.3.1. interpretându-se în sensul că prețul acțiunilor suplimentare rămâne să fie stabilit prin acordul de voință al părților, inclusiv prin negociere, instanța a apreciat însă că, posibilitatea de stabilire/negociere a prețului acțiunilor de către părți trebuie interpretată în acord cu prevederile alin.8 al art.12 din Legea nr.137/2002, respectiv, în situația în speță, când prețul plătit de cumpărătoarea SC SRL (2.508.474 lei) prin contractul inițial de privatizare a fost mai M decât valoarea nominală a acestora (25.000 lei), nu i se poate impune cumpărătorului un preț care să depășească valoarea nominală a acțiunilor. De altfel în considerentele deciziei nr.61/2007, instanța a reținut că la încheierea actului adițional părțile urmează să observe cu rigurozitate dispozițiile legale incidente.
Prin urmare, în împrejurarea în care reclamanta AVAS nu și-a îndeplinit obligația stabilită prin hotărâre judecătorească irevocabilă, iar pârâta reclamantă reconvențională SC SRL a achitat integral prețul pachetului de 2772 acțiuni suplimentare, la valoarea prevăzută în cuprinsul alin.8 al art.12 din Legea nr.137/2002, văzând și dispozițiile alin.9 al aceluiași text de lege, potrivit căruia transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor are loc în momentul plății integrale a prețului instanța a constatat netemeinicia acțiunii reclamantei, în privința ambelor capete de cerere, dobândirea dreptului de proprietate asupra acțiunilor de către SC SRL realizându-se în conformitate cu prevederile legale.
Reclamanta, tergiversând în mod nejustificat vânzarea acțiunilor către pârâtă, nu poate invoca propria culpă în susținerea cererii sale.
Prin prisma considerentelor mai sus expuse, instanța a apreciat ca nefondată și acțiunea reconvențională formulată de pârâta SC SRL, și chiar lipsită de interes în condițiile în care urmează a fi respinsă acțiunea reclamantei AVAS. Deși a solicitat instanței să constate nulitatea parțială a actului încheiat în data de 07.03.2008, reclamanta reconvențională nu a invocat în concret nici o cauză de nulitate a acestuia pe care instanța să o analizeze, motivele susținute prin cererea reconvențională fiind de fapt apărări față de cererea reclamantei.
În consecință, având în vedere considerentele expuse cât și dispozițiile legale invocate, instanța a respins atât acțiunea reclamantei cât și cererea reconvențională formulată de pârâta SC SRL, iar în temeiul art.274 Cod de procedură civilă a obligat reclamanta să plătească pârâtei SC SA cheltuieli de judecată în sumă de 1500 lei reprezentând onorariu avocat, dovedit prin chitanța nr.43/22.10.2008, depusă la dosar.
Împotriva acestei hotărâri, în termenul legal au formulat apel apelanții AVAS B și S
Prin apelul declarat, apelanta AVAS Bas olicitat schimbarea în parte a sentinței pronunțate de Tribunalul Satu Mare, în sensul admiterii cererii de chemare în judecată.
În motivare, apelanta a arătat că urmare a majorării capitalului social al SC "" SA cu valoarea terenului pentru care a fost emis certificat de atestare a dreptului de proprietate seria - nr.0022/24.08.2004, a dobândit e drept un număr de 2772 acțiuni, conform art.12 din Legea nr.137/2002.
Aceste acțiuni, al căror proprietar era, urmare a majorării capitalului social cu valoarea terenului pentru care s-a emis certificat de atestare a dreptului de proprietate, urmau a fi înstrăinate SC " " SRL prin încheierea unui act adițional la contractul de vânzare cumpărare de acțiuni nr.1258/1997, așa cum a dispus Curtea de Apel București prin decizia comercială nr.61/01.02.2007, pronunțată în dosarul nr-, irevocabilă prin pronunțarea deciziei nr-.
În acest context, între AVAS și SC " " SRL a fost încheiată o promisiune de vânzare cumpărare la data de 07.03.2008 prin care s-a convenit "Părțile se obligă să încheie un act adițional la contractul de vânzare cumpărare nr.1258/21.08.2007, conform deciziei comerciale nr.61/01.02.2007, având ca obiect vânzarea de către AVAS și cumpărarea de către SC " " SRL SMa unui număr de 2772 acțiuni deținute de la SC "" SA la prețul ce va fi stabilit de către în urma evaluării".
, pârâta a solicitat Oficiului registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Satu Mare să opereze transferul proprietății unui număr de 2772 acțiuni de la. către aceasta, în temeiul hotărârilor judecătorești menționate, lipsa actului adițional specificat de instanțele de judecată.
Potrivit prevederilor contractuale incidente, este obligată să vândă către cumpărătorul acțiunilor SC "" SA S M, întregul pachet de acțiuni rezultat ca urmare a majorării capitalului social cu valoarea terenului, neaplicându-se astfel dispozițiile art.12 din Legea nr.137/2002, cu modificările și completările ulterioare.
În vederea punerii în executare a deciziei irevocabile a instanțelor judecătorești competente, în data de 07.03.2008, și SC " " SRL S M au încheiat o promisiune de vânzare cumpărare, prin care părțile s-au obligat să încheie un act adițional la contractul de vânzare cumpărare de acțiuni nr.1258/1997, având ca obiect vânzare de către și cumpărarea de către SC " " SRL SMa unui număr de 2772 acțiuni deținute de la SC "" SA, la prețul ce va fi stabilit de către în urma evaluării.
Decizia comercială a Curții de Apel București Secția a V-a Comercială nr.61/01.02.2007 a dispus încheierea unui act adițional la Contractul nr.1258/1997 pentru vânzarea pachetului de 2772 acțiuni deținut de AVAS la SC "" SA SMc ătre SC " " SRL. Această hotărârea nu a stabilit aplicabilitatea întocmai a prevederilor art.12 alin.6, 7, 8 din Legea nr.137/2002, întrucât a decis vânzarea întregului pachet de acțiuni rezultat din majorarea capitalului social cu valoarea terenului, căci SC " " SRL ar fi avut dreptul la cumpărarea cu drept de preferință a unui număr de acțiuni suplimentare necesare menținerii cotei de participare la capitalul social, respectiv 1108 acțiuni.
Or, invocarea dispozițiilor art.12 alin.8 din Legea nr.137/2002, în condițiile în care dispozițiile art.12 alin.6 din Legea nr.137/2002 nu sunt aplicabile, reprezintă o greșită aplicare a legii.
În ceea ce privește prețul acestor acțiuni, aceeași decizie de care se prevalează instanța de fond în motivarea soluției, nu face trimitere la art.12 alin.8 din Legea nr.137/2002, precizând faptul că actul adițional se va încheia în condițiile art.7.3.1. din contractul nr.1258/1997, respectiv "prețul prevăzut la art.3 din prezentul contract să se majoreze cu suma reprezentând valoarea terenurilor".
În aceste condiții, tocmai în vederea determinării prețului corect al acțiunilor, părțile au convenit încheierea Promisiunii bilaterale de vânzare - cumpărare.
Prin raportul de evaluare întocmit de către evaluatorul SC "" SRL B la data de 25.07.2008 privind prețul acțiunilor rezultate din majorarea capitalului social SC "" SA, reiese că valoarea de vânzare propusă pentru o acțiune este de 358,44 lei, spre deosebire de valoarea de 2,5 lei, ceea ce conduce la ideea de prejudiciere a intereselor statului. Acest raport a fost întocmit în considerarea dispozițiilor art.70 din Hotărârea nr.577/2002.
Astfel, la calculul prețului acțiunilor trebuie avute în vedere atât dispozițiile art.70 și următoarele din nr.HG577/2002, cât și aspectele relevante reținute de către instanța de judecată în cuprinsul considerentelor Deciziei comerciale nr.61/01.02.2007 a Curții de Apel București.
De asemenea, în ceea ce privește "achitarea" prețului pachetului de acțiuni, așa cum reține instanța de fond, arată că acesta nu a fost achitat, SC " " SRL transmițând un ordin de plată, reprezentând contravaloarea acestor acțiuni la valoarea nominală a acestora, fără nici o legătură cu cele dispuse de Curtea de Apel București prin decizia menționată.
În drept a invocat prevederile art.287 alin.2 Cod procedură civilă, precum și celelalte dispoziții legale invocate în motivele de apel.
Apelanta SMa solicitat, prin apelul declarat, schimbarea în parte a sentinței, în sensul admiterii cererii reconvenționale formulate.
În motivarea apelului său, apelanta a învederat instanței că cererea sa prin care a cerut să se pronunțe o hotărâre care să țină loc de act adițional la contractul de vânzare cumpărare de acțiuni nr.1258/2007, privind transmiterea celor 2772 acțiuni era fondată, în condițiile în care reclamanta refuza în continuare încheierea acestui act, în baza Deciziei Curții de Apel București nr.61/2007, definitivă și irevocabilă.
Ori de câte ori o parte refuză să-și îndeplinească obligațiile stabilite printr-un act, îndeplinirea obligațiilor se poate dispune prin hotărâre judecătorească - care va ține loc de actul respectiv.
Este fondată și cererea pentru constatarea nulității parțiale a actului "promisiune de vânzare cumpărare" din data de 07.03.2008, în ce privește clauza inserată în penultimul alineat al acestui act "la prețul ce va fi stabilit de către în urma evaluării", pe care a cerut a dispune înlăturarea.
După rămânerea irevocabilă a Deciziei nr.61/2007 a Curții de Apel București, arată că reclamanta i-a impus o altă modalitate de transmitere a pachetului de acțiuni provenite din majorarea capitalului social, impunându-i, contrar hotărârii judecătorești, semnarea actului intitulat "promisiune de vânzare cumpărare", act prin care reclamanta a impus și condiționat vânzarea cumpărarea acțiunilor numai după o nouă evaluare a terenului.
Prin hotărârea irevocabilă, s-a dispus obligarea "să încheie cu reclamanta act adițional la contractul de vânzare cumpărare de acțiuni nr.1258/1997 în condițiile art.7.3.1. din contract, cu privire la pachetul de acțiuni provenite din majorarea capitalului social al SC "" SA din 28 septembrie 2004", nicidecum o promisiune de vânzare cumpărare, și nicidecum în alte condiții decât legale.
Conform dispozițiilor art.12 pct.8 din nr.OG36/2004, care a modificat Legea nr.137/2002 s-a prevăzut expres prețul la care se vând acțiunile rezultate din majorarea capitalului social cu valoarea terenului, și anume: "(8) Prețul de vânzare pentru acțiunile suplimentare provenite din majorarea capitalului social cu valoarea terenului, în situația exercitării dreptului de preferință, este egal cu valoarea nominală a acțiunilor, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai M decât valoarea nominală a acțiunilor, sau este cel rezultat din negocierea directă dintre instituția publică implicată și cumpărător, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai mic decât valoarea nominală a acțiunilor. Plata acțiunilor se va realiza integral sau în rate. Transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor are loc în momentul plății integrale a prețului sau a avansului, după caz".
Prețul la care se pot vinde acțiunile, o arată chiar textul legii, și este raportat la prețul plătit de cumpărător în contractul inițial, respectiv contractul de vânzare cumpărare de acțiuni nr.1258/29.08.1997.
Având în vedere că prețul plătit de SC " " SRL pe acțiune, conform art.3 din contract a fost de 2.508.474 lei/acțiune, față de valoarea nominativă de 25.000 lei, preț net superior valorii nominative a acțiunilor, este evident că SC " " SRL s-a încadrat în prima ipoteză a art.12 alin.8 din nr.OG36/2004, care a modificat Legea nr.137/2002, adică egal cu valoarea nominală a acțiunilor, respectiv 25.000 lei.
Prețul celor 2772 acțiuni a fost achitat integral la valoarea nominativă, prevalându-se de aliniatul ultim al art.12 pct.8 din nr.OG36/2004 "Plata acțiunilor se va realiza integral sau în rate, Transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor are loc în momentul plății integrale a prețului sau a avansului, după caz".
Introducerea clauzei în actul sus menționat, arată apelanta că, este nu numai o încercare a reclamantei de a aplica retroactiv dispozițiile nr.HG107/2008, privind modificarea nr.HG834/1991, în sensul reevaluării terenului în condițiile în care o atare evaluare deja s-a făcut și a stat la baza Certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor emis cu seria - nr.0022/24.08.2004 și a majorării capitalului social, dar probabil și o încercare a reclamantei de reevaluare a terenului cu scopul de a-și crea un avantaj, ori toate acestea sunt înafara oricărui cadru legal.
În drept a invocat dispozițiile art.282 Cod procedură civilă.
Prin întâmpinarea formulată, intimata SMa solicitat respingerea apelului declarat de apelanta AVAS B și admiterea apelului formulat de apelanta S
În apărare, intimata a precizat că cererea de dobândire a acțiunilor provenite din majorarea capitalului social cu valoarea terenului, prin invocarea inițial a dispozițiilor art.12 alin.5 din Legea nr.137/2002 este inadmisibilă, întrucât procedura specială pentru dobândirea acestor acțiuni a fost deja parcursă și epuizată, fiind evident că scopul reclamantei este readucerea acțiunilor în patrimoniul ei.
Aceste operațiuni au fost parcurse și finalizate - astfel, tocmai urmând aceste proceduri, s-a evaluat terenul și apoi s-a obținut Certificatul de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor seria - nr.0022/24.08.2004.
S-a adoptat apoi Hotărârea AGEA din 14.09.2004 din cadrul SC "" SA, care a aprobat majorarea capitalului social al SC "" SA cu valoarea de 69.300.000 lei, reprezentând valoarea terenului, capitalul ajungând de la 315.280.000 lei la 384.580.000 lei și au fost emise un număr de 2772 acțiuni - toate urmând prevederile legii speciale.
Documentația s-a depus la Registrul Comerțului S M, unde judecătorul delegat a aprobat majorarea capitalului social și înregistrarea acestor acțiuni derivate din valoarea terenului în proprietatea Statului, reprezentat prin
În ce privește cererea privind constatarea nulității absolute a mențiunii nr.11.408/08.04.2008, privind modificarea actului constitutiv al SC "" SA, înregistrată la data de 14.04.2008, este inadmisibilă dar și nelegală, întrucât potrivit dispozițiilor art.6 din Legea nr.26/1990: "1). . în Registrul Comerțului se fac pe baza unei încheieri a judecătorului delegat sau după caz a unei hotărâri judecătorești irevocabile, în afară de cazurile în care legea prevede altfel. 2). Încheierile judecătorului delegat privitoare la înmatriculare sau la orice alte înregistrări în Registrul Comerțului sunt executorii de drept și sunt supuse numai recursului. 3). Termenul de recurs este de 15 zile și curge de la data pronunțării încheierii pentru părți ".
Câtă vreme încheierea judecătorului delegat nu a fost atacată cu recurs în termenul de 15 zile, nu se poate cerere constatarea nulității unor mențiuni operate în baza unei încheieri care a rămas perfect valabilă, fiind inadmisibil să se anuleze o mențiune, fără a fi fost atacată însăși încheierea judecătorului delegat.
Examinând sentința apelată, raportat la motivele de apel invocate, precum și sub toate aspectele, instanța reține că apelurile sunt nefondate, urmând a fi respinse și menținută ca legală și temeinică sentința apelată, pentru următoarele considerente:
Între FPS (actuala AVAS B), în calitate de vânzător și, în calitate de cumpărător, s-a încheiat contractul de vânzare-cumpărare nr. 1258/1997, având ca obiect un pachet de acțiuni reprezentând 40% din capitalul social al
Potrivit art. 137 alin. 5 din Legea 137/2002, în cazul în care eliberarea certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor nu a fost urmată, anterior privatizării, de majorarea corespunzătoare a capitalului social sau dacă certificatul se eliberează după privatizare, capitalul social se majorează de drept cu valoarea terenurilor, care va fi considerată aport în natură al statului sau al unei unități administrativ-teritoriale, după caz, în schimbul căreia se vor emite acțiuni suplimentare ce vor reveni de drept instituției publice implicate.
În acest sens, a obținut Certificatul de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor seria - nr. 0022/24.08.2004, după care, în baza Hotărârii AGEA din 14.09.2004, capitalul social al s-a majorat cu valoarea terenului, de la 315.280.000 lei la 384.580.000 lei, fiind emise totodată 2772 acțiuni suplimentare.
Toate aceste operațiuni de majorare a capitalului social și modificarea cotei de participare a AVAS cu aceste acțiuni (2772) au fost efectiv operate la Registrul Comerțului.
În executarea clauzelor contractului de vânzare-cumpărare nr. 1258/1997, cumpărătoarea a sesizat instanța de judecată cu o acțiune în obligarea vânzătorului AVAS (succesoarea vânzătorului FPS) să încheie act adițional la contractul de vânzare-cumpărare de acțiuni, în condițiile art. 7.3.1. din contract, cu privire la pachetul de acțiuni aferente majorării capitalului social al S
Prin Decizia comercială nr. 61/01.02.2007 a Curții de Apel București, devenită irevocabilă, acțiunea reclamantei cumpărătoare a fost admisă, în temeiul art. 12 alin. 6 din Legea 137/2002 și art. 146 din HG 577/2002, reținându-se în considerentele deciziei că încheierea unui act adițional la contractele de vânzare-cumpărare nu este interzisă de legislația în materia privatizării, ulterioară încheierii contractului de vânzare-cumpărare, iar condițiile încheierii actului adițional sunt lăsate la aprecierea suverană a părților, care urmează să observe cu rigurozitate dispozițiile legale incidente, în special sub aspectul procedurii de negociere a prețului.
În vederea punerii în executare a deciziei comerciale menționate, părțile au încheiat la data de 07.03.2008, o promisiune de vânzare-cumpărare, prin care se obligă să încheie un act adițional la contractul de vânzare-cumpărare nr. -, privind vânzarea de către AVAS și cumpărarea de către SMa unui număr de 2772 acțiuni deținute de AVAS la, la prețul ce se va stabili de către AVAS în urma evaluării.
Cu toate acestea, prin cererea înregistrată la ORC S M la data de 08.04.2008, a solicitat și obținut înscrierea în favoarea a celor 2772 acțiuni, în temeiul art. 12 alin. 8 din Legea 137/2002, având în vedere faptul că prețul acțiunilor a fost plătit prin OP nr. 61/27.03.2008 (încheierea nr. 2689/11.04.2008 dată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Satu Mare ).
Raportat la această stare de fapt, acțiunea principală a reclamantei apare ca fiind nefondată, pentru argumentele ce vor fi arătate în continuare.
În primul rând, capătul de cerere privind constatarea dreptului de proprietate al AVAS asupra numărului de 2772 acțiuni nu poate fi primit, față de prevederile art. 111 Cod procedură civilă, care consacră caracterul subsidiar al acțiunii în constatare față de acțiunea în realizarea dreptului, altfel spus, în condițiile în care partea are la îndemână acțiunea în realizare, nu poate obține valorificarea unui drept pe calea acțiunii în constatare. Or, din moment ce reclamanta avea încheiată promisiune de vânzare-cumpărare cu, putea intenta împotriva acesteia o acțiune în executarea acestei promisiuni, în cazul în care cumpărătoare refuza executarea acesteia.
Examinând, însă, și pe fond, solicitarea reclamantei formulată la capătul 1 de cerere, instanța reține că aceasta este nefondată. În acest sens, vor fi avute în vedere prevederile art. 7.3.1. din contractul de vânzare-cumpărare nr. 1258/1997, unde s-a stipulat că, în cazul obținerii de către societatea a certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor, prețul prevăzut în contract să se majoreze cu suma reprezentând valoarea terenurilor, cumpărătorul obligându-se să majoreze capitalul social corespunzător aceste valori și să plătească contravaloarea acțiunilor în condițiile care se vor conveni prin întocmirea unui act adițional la contract.
Prin urmare, chiar prin aceste clauze inserate la art. 7.3.1. din contract, părțile au prevăzut că prețul majorat, reprezentând contravaloarea acțiunilor emise suplimentar (2772) care va trebui plătit de cumpărător este dat de valoare terenurilor cu care s-a majorat capitalul social, iar actul adițional care va trebui întocmit va reglementa doar condițiile în care se va face plata acestuia.
Or, capitalul social fiind majorat cu valoarea de 69.300.000 lei, în mod legal, raportat la clauza contractuală anterior arătată, a achitat în contul AVAS suma de 6.930 lei, în baza OP nr. 2066/30.05.2008, reprezentând contravaloarea celor 2772 acțiuni.
Chiar dacă instanța de judecată a stabilit prin decizia nr. 61/2007, cu putere de lucru judecat, că prețul acțiunilor suplimentare rămâne să fie stabilit prin acordul de voință al părților, nefiind exclusă ideea de negociere și în același timp a reținut că, la încheierea actului adițional, urmează să fie respectate cu rigurozitate dispozițiile legale incidente, instanța apreciază că posibilitatea de negociere a prețului acțiunilor nu se poate face decât în concordanță cu prevederile art. 7.3.1. din contractul de vânzare-cumpărare și cu dispozițiile art. 12 alin. 8 din Legea 137/2002, în conformitate cu careprețul de vânzare pentru acțiunile suplimentare provenite din majorarea capitalului social cu valoarea terenului, în situația exercitării dreptului de preferință, este egal cu valoarea nominală a acțiunilor, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai M decât valoarea nominala a acțiunilor, sau este cel rezultat din negocierea directă dintre instituția publică implicată și cumpărător, în cazul în care prețul pe acțiune plătit de cumpărător prin contractul inițial de privatizare este mai mic decât valoarea nominală a acțiunilor. Plata acțiunilor se va realiza integral sau în rate. Transferul dreptului de proprietate asupra acțiunilor are loc în momentul plății integrale a prețului sau a avansului, după caz.
În speță, prețul pe acțiune, potrivit contractului de vânzare-cumpărare a fost de 2.508.474 lei, mai M decât valoarea nominală a unei acțiuni, prin urmare, raportat la prevederile legale susmenționate, prețul la care se puteau vinde acțiunile nu putea fi decât egal cu valoarea nominală a acțiunilor.
Prin urmare, prețul plătit pentru acțiunile suplimentare de 2772 lei a fost stabilit de către în conformitate atât cu prevederile art. 7.3.1. din contractul de vânzare-cumpărare nr. 1258/1997, cât și cu prevederile art. 12 alin. 8 din Legea 137/2008, fiind respectată întocmai decizia nr. 61/2007 pronunțată de Curtea de Apel București, iar sub acest aspect solicitarea reclamantei AVAS de a se proceda la o nouă evaluare a prețului acțiunilor nu poate fi primită.
Nu poate fi reținută nici susținerea apelantei AVAS din cuprinsul motivelor de apel, în sensul că sunt inaplicabile prevederile art. 12 alin. 6 și 8 din Legea 137/2002 pentru totalul de 2772 acțiuni, ci aceste dispoziții legale s-ar aplica doar pentru un număr de 1108 acțiuni, care ar fi necesare menținerii cotei de participare a.RL. la capitalul social al Această susținere a apelantei AVAS nu poate fi primită în primul rând pentru motivul că este ridicată pentru prima dată în apel, acest aspect nefăcând obiect al dezbaterii în fața primei instanțe, or potrivit art. 294 alin. 1 paragraf 1 Cod procedură civilă, în apel nu se poate schimba calitatea părților, cauza sau obiectul cererii de chemare în judecată, și nici nu se pot face alte cereri noi.
În al doilea rând, chiar trecând peste aceste impedimente procedurale, susținerea apelantei este nefondată, căci prin acceptarea unei asemenea poziții s-ar ajunge la încălcarea autorității de lucru judecat, rezultate din decizia comercială nr. 61/2007 a Curții de Apel București. În cadrul acțiunii soluționate irevocabil prin această decizie, reclamanta a invocat dreptul său de preferință la cumpărarea acțiunilor suplimentare, în scopul de a menține cota de participare la capitalul social existentă anterior majorării capitalului social, iar instanța a admis cererea reclamantei cu privire la pachetul de acțiuni aferente majorării capitalului social, respectiv 2772 acțiuni.
Astfel, aspectul ridicat de apelantă pentru prima oară în apel putea fi invocat eventual pe calea recursului împotriva deciziei menționate, or câtă vreme recursul a fost respins, reexaminarea unei asemenea chestiuni ar aduce atingere autorității de lucru judecat de care se bucură decizia comercială susmenționată. De altfel, prin însăși cererea de chemare în judecată formulată în cadrul prezentului dosar, reclamanta AVAS și-a fundamentat acțiunea pe prevederile art. 12 alin. 5 și 6 din Legea 137/2002, cu referire la numărul de 2772 acțiuni, cât fusese stabilit prin decizia comercială nr. 61/2007 a Curții de Apel București.
În ceea ce privește capătul doi de cerere din acțiunea reclamantei, nici acesta nu poate fi primit, căci, potrivit prevederilor art. 6 alin. 2 din Legea 26/1990 privind registrul comerțului, încheierile judecătorului delegat privitoare la orice înregistrări în registrul comerțului sunt supuse recursului. Prin urmare, examinarea legalității unei încheieri pronunțate de judecătorul delegat se poate face doar prin intermediul căii de atac a recursului. Însă, chiar examinând temeinicia acestui capăt de cerere, se va reține că acesta nu poate fi admis, câtă vreme, față de argumentele expuse în cuprinsul prezentei decizii raportat la primul capăt de cerere din acțiunea reclamantei, înscrierea mențiunilor respective s-a făcut în mod temeinic și legal.
Se va mai reține că, deși instanța de judecată, prin decizia nr. 61/2007 a impus încheierea unui act adițional la contractul de vânzare-cumpărare, privind pachetul de 2772 acțiuni, faptul că, până la această dată, nu s-a reușit încheierea uni asemenea act adițional este în întregime imputabil reclamantei AVAS, căci, deși decizia de obligare la încheierea contractului, executorie fiind, a fost pronunțată la data de 01.02.2007, demersurile în vederea punerii în executare a acesteia i-au aparținut tot cumpărătoarei, prin cerea adresată către AVAS la data de 29.02.2008 și abia ulterior (la 07.03.2008) s-a încheiat între părți promisiunea de vânzare-cumpărare. Raportat la această stare de fapt, dată fiind atitudinea de pasivitate a reclamantei AVAS și prevalându-se de prevederile art. 12 alin. 8 din Legea 137/2008, în mod legal a procedat pârâta la înscrierea în favoarea sa a celor 2772 acțiuni, neputându-se reține vreo cauză de nelegalitate a respectivei încheieri, câtă vreme prețul acțiunilor a fost corect stabilit și achitat de către aceasta, cu respectarea prevederilor contractuale și a dispozițiilor legale în materia privatizării.
În ceea ce privește apelul declarat de apelanta, în privința modul de soluționare a acțiunii sale reconvenționale, instanța va reține că și acesta este nefondat, soluția instanței de fond de respingere a acesteia fiind legală și temeinică. Este, de asemenea, corectă și reținerea de către prima instanță a lipsei de interes în susținerea cererii de constatare a nulității parțiale a promisiunii de vânzare-cumpărare și de pronunțare a unei hotărâri judecătorești care să țină loc de act adițional la contractul de vânzare-cumpărare nr. 1258/1997, în condițiile în care aceasta s-a înscris ca acționar asupra pachetului de acțiuni de 2772, în baza prevederilor art. 12 alin. 8 din Legea 137/2002, iar instanța a respins solicitarea reclamantei de a se constata nulitatea absolută a înscrierii respective.
Având în vedere considerentele expuse, în temeiul art. 296 Cod procedură civilă, vor fi respinse ambele apeluri ca nefondate, iar în baza art. 274 alin. 1 Cod procedură civilă, dată fiind culpa procesuală a apelantei AVAS, aceasta va fi obligată să plătească intimatei ASM suma de 1000 lei cu titlu de cheltuieli de judecată, reprezentând onorariu avocațial, justificat prin chitanța depusă la dosar.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
RESPINGE ca nefondat apelul declarat de apelanta SC " " SRL, S M,-, împotriva sentinței nr.155/LC/10.03.2009, pronunțată de Tribunalul Satu Mare.
RESPINGE ca nefondat apelul comercial declarat de apelanta AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI, cu sediul ales în B,- -11, sector 1, împotriva sentinței nr.155/LC din 10 martie 2009, pronunțată de Tribunalul Satu Mare, pe care o menține în totalitate.
Obligă partea apelantă Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului B să plătească părții intimate SC "" SA S M, suma de 1.000 lei, cheltuieli de judecată în apel.
DEFINITIVĂ.
Cu recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică, azi 10 noiembrie 2009.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, GREFIER,
Pt.
eliberată din funcție
prin pensionare,
semnează președintele instanței
Red. dec. -
- jud. fond. -
- tehnoredact. - - 5 ex.
- 02.12.2009
3 com. 04.12.2009 cu:
- AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI B,
- SC " " SRL
- SC "" SA,
Președinte:Filimon MarcelaJudecători:Filimon Marcela, Boța Marilena, Dobai Florica
