Angajarea raspunderii legea insolventei 85 2006. Decizia 358/2008. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
DOSAR NR-
CURTEA DE APEL BUCURE ȘTI SECȚIA A VI A COMERCIAL
DECIZIA COMERCIAL NR.358
Ședința Public de la 24.03.2008
Curtea compus din:
PREȘEDINTE: Alina Sekely Popa
JUDECTOR - - -
JUDECTOR - -
GREFIER - -
.
Pe rol fiind, soluționarea cererilor de recurs, formulate de recurenții și, împotriva sentinței comerciale nr.2979 din 13.08.2007, pronunțat de Tribunalul Bucure ști - Secția a VII a Comercial, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimatele DIRECȚIA GENERAL A FINANȚELOR PUBLICE I, SC ROMÂN și SC 98 SRL prin lichidator judiciar.
La apelul nominal, fcut în ședinț public, au rspuns recurenții și, reprezentați de avocat dna., recurentul reprezentat și de avocat dna., lips fiind intimatele.
Procedura legal îndeplinit.
S-a fcut referatul cauzei de ctre grefier care învedereaz Curții atașarea dosarelor 3504/2001 și nr.248/2004 ale Tribunalului Bucure ști - Secția VII a Comercial, conform dispozițiilor date prin încheierea de ședinț de la termenul anterior.
Aprtorul recurentului, dna. avocat solicit amânarea cauzei pentru a depune la dosar relații de la Oficiul Registrului Comerțului privind publicarea cererii de înscriere de mențiuni a contractului de cesiune de prți sociale, artând c nu are cunoștinț de stadiul actual al acestei cereri care, la un moment dat, a fost suspendat.
Aprtorul recurentului G arat c nu se opune admiterii cererii de amânare a cauzei pentru motivul invocat.
Curtea deliberând, respinge cererea de amânare a cauzei, formulat de aprtorul recurentului, apreciind c nu este util soluționrii cauzei suplimentarea probei cu înscrisuri, având în vedere înscrisurile administrate și atașate la dosarul cauzei.
Recurenții, prin aprtori, au artat c nu mai sunt alte cereri de formulat.
Curtea constatând c nu mai sunt alte cereri de formulat, declar terminate dezbaterile și acord cuvântul în recurs.
Recurenții, prin aprtori, au solicitat admiterea recursului, desființarea, în parte a sentinței recurate, în sensul respingerii cererilor creditoarelor de angajare a rspunderii patrimoniale a recurenților, pentru lipsa calitții procesuale pasive; aprtorul recurentului solicit amânarea pronunțrii pentru a depune concluzii scrise.
CURTEA:
Asupra recursului de faț, deliberând, constat:
Prin sentința comercial nr. 2979/13.08.2007 pronunțat de Tribunalul Bucure ști - Secția a VII-a Comercial s-a admis cererea creditoarelor Direcția General a Finanțelor Publice I și C.Rafinria Român și au fost obligați pârâții și la plata pasivului societții debitoare în sum de 50.604,38 lei conform tabelului definitiv consolidat întocmit la data de 20.11.2006 și afișat la 21.11.2006. S-a menționat c executarea silit se va efectua conform art. 142 din Legea nr. 85/2006. S-a dispus închiderea procedurii insolvenței faț de debitoarea M& G 98 și notificarea sentinței direcției teritoriale a finanțelor publice și oficiului registrului comerțului pentru efectuarea mențiunii. S-a dispus radierea societții debitoare și, potrivit art. 136 din Legea nr. 85/2006 a fost descrcat lichidatorul judiciar și toate persoanele care l-au asistat de orice responsabilitți, efectuarea plții ctre lichidatorul judiciar în sum de 2000 lei din fondul Oficiului Registrului Comerțului prevzut de art. 4 din Legea nr. 85/2006.
Pentru a hotrî astfel, instanța a artat c prin cererea înregistrat la data de 30.04.2007, creditoarele Direcția General a Finanțelor Publice I și C.Rafinria Român au solicitat atragerea rspunderii patrimoniale a organelor de conducere ale 98, respectiv a pârâților și și obligarea acestora la plata pasivului în sum de 50.604,38 lei. Cererea a fost motivat în sensul c societatea debitoare a înregistrat pierderi și, cu toate acestea, pârâții nu au formulat cerere de deschidere a procedurii insolvenței, c nu s-au depus raportrile contabile și bilanțurile din anul 2001, c cei doi asociați au desfșurat un mangement defectuos, au manifestat dezinteres faț de funcționarea normal și în condiții de legalitate a societții, c societatea a deținut în patrimoniu un autoturism, îns cu toate insistențele prții nu a fost prezentat bunul pentru a fi valorificat în cadrul procedurii. S-a solicitat antrenarea rspunderii patrimoniale a pârâților în baza art. 138 lit. c și d din Legea nr. 85/2006.
Din analiza materialului probator administrat în cauz, s-a reținut c prin sentința comercial nr. 617/13.03.2006 s-a deschis procedura reorganizrii judiciare împotriva debitoarei 98, constatându-se c societatea creditoare are o creanț cert, lichid și exigibil împotriva acesteia, iar c prin încheierea de ședinț din data de 19.06.2006 s-a dispus trecerea la procedura falimentului. A fost întocmit tabelul definitiv consolidat al obligațiilor la data de 20.11.2006 și afișat la data de 21.11.2006, necontestat de ctre prți.
S-a constatat de ctre judectorul sindic faptul c societatea debitoare a înregistrat pierderi și, cu toate acestea, pârâții nu au formulat cerere de deschidere a procedurii insolvenței. De asemenea, s-a artat c debitoarea nu a depus bilanțuri contabile sau raportri contabile începând cu anul 2001, aceast omisiune reprezentând o înclcare a legii contabilitții, respectiv a art. 28 alin.1 din Legea nr. 82/1991.
S-a precizat c potrivit art. 198 alin.1 și 2, art. 148 și art. 73 alin.1 lit. c din Legea nr. 31/1990 republicat coroborat cu art. 10 din Legea nr. 82/1991, administratorii/asociații sunt solidar rspunztori pentru neținerea registrelor prevzute de lege. În aceste condiții s-a apreciat c lipsa actelor contabile și neîndeplinirea obligațiilor legale menționate creeaz o prezumție în legtur cu folosirea creditelor și bunurilor societții debitoare de ctre pârâți în alte scopuri, las s se înțeleag o intenție de fraudare a legii cu scopul de a sustrage controlului activitatea generatoare de venituri și de a ascunde patrimoniul faț de ceilalți creditori, dovedește culpa pârâților în ajungerea societții debitoare în incapacitate de plat.
S-a mai reținut c societatea a deținut în patrimoniu un autoturism care nu a fost predat spre fi valorificat în cadrul procedurii, instanța apreciind c a fost deturnat sau ascuns o parte din activul persoanei juridice.
Constatând c pârâții, prin activitatea lor defectuoas, au dus la ajungerea societții în stare de incapacitate de plat, judectorul sindic a considerat întemeiat cererea creditoarelor conform art. 138 lit. c, d și e din Legea nr. 85/2006 și a dispus obligarea pârâților în solidar la suportarea pasivului debitoarei prin acoperirea creanțelor cuprinse în tabelul definitiv al creanțelor.
Constatând c debitoarea nu are bunuri în patrimoniu care s poat fi valorificate în cadrul procedurii pentru recuperarea creanțelor și acoperirea cheltuielilor de procedur, judectorul sindic a dispus închiderea procedurii insolvenței și radierea societții debitoare din registrul comerțului, luând msurile prevzute de lege.
Împotriva sentinței comerciale nr. 2979/13.08.2007 pronunțat de Tribunalul Bucure ști - Secția a VII-a Comercial au declarat recurs recurenții-pârâți și.
Aceștia au criticat sentința atacat pentru urmtoarele motive de recurs:
1. Au invocat excepția lipsei calitții procesuale pasive, artând c, la data de 12.12.2001, prin contractul de cesiune de prți sociale autentificat sub nr. 1814/2001, recurenții au cesionat integral prțile sociale ale 98 ctre numitul - care a devenit asociat unic în cadrul societții.
2. Nu se poate reține faptul c recurenții au înclcat dispozițiile Legii contabilitții, deoarece pân la data cesiunii, în anul 2001, și-au îndeplinit obligațiile de a depune bilanțuri contabile la Direcția General a Finanțelor Publice I la datele: 31.12.1998, 30.06.1999, 31.12.1999, 30.06.2000, 31.12.2000 și respectiv 30.06.2001. Ulterior cesiunii, aceste sarcini îi reveneau asociatului unic. S-a precizat și c recurenții au solicitat, prin cererea de înscriere de mențiuni nr. 3473/15.03.2002, Camerei de Comerț și Industrie a județului I, notarea schimbrii sediului societții în alt județ, persoanele împuternicite și cesiunea artat.
3. Referitor la lipsa autoturismului la care se face referire ca fiind dovada deturnrii sau ascunderii unei prți din activul persoanei juridice, s-a susținut c, odat cu cesionarea prților sociale ale societții debitoare, asociatul - a preluat toate activele acesteia, printre care și autoturismul în cauz.
4. S-a invocat de ctre recurentul și faptul c, prin actul adițional nr. 410/16.02.2002, sediul societții debitoare a fost schimbat în Comuna, județul D, iar procedura de citare cu societatea la vechiul sediu nu a fost legal îndeplinit.
5. De asemenea, recurentul a susținut c nu a fost legal citat la adresa din Comuna, județul
În drept, au fost invocate dispozițiile art. 304 pct. 6, 7 și 9.pr.civ.
Analizând recursul prin prisma motivelor de recurs expuse și care vizeaz dispozițiile art. 304 pct. 5 și 9.pr.civ. și cele ale art. 3041.pr.civ. se constat c este fondat.
Cu privire la primele dou motive de recurs se constat c este întemeiat excepția lipsei calitții procesuale pasive a recurenților-pârâți. Din înscrisurile depuse de aceștia la dosar rezult c prin contractul de cesiune de prți sociale autentificat la data de 12.12.2001 cu nr. 1814 de recurenții și, în calitate de cedenți, au cesionat prțile lor sociale reprezentând 100% din capitalul social total al societții ctre cesionarul . Actul adițional întocmit de ctre & G 98 ca urmare a încheierii contractului de cesiune de prți sociale a fost autentificat cu nr. 410 la data de 16.02.2002 de.
Așa cum rezult din adeverința nr. 6676/17.05.2002 eliberat de Camera de Comerț și Industrie a Județului I, cererea de înscriere de mențiuni nr. 3473 referitoare la schimbarea sediului în alt județ, persoane împuternicite și cesiune a fost depus la Oficiul Registrului Comerțului I la data de 15.03.2002.
La data de 12.12.2001, ca urmare a cesiunii de prți sociale ale societții debitoare, cesionarul a devenit asociatul unic al & G 98. Conform procesului-verbal de predare-primire încheiat tot la data de 12.12.2001, s-au predat asociatului unic de ctre recurenți toate actele financiar-contabile ale societții debitoare, iar acesta a declarat c are cunoștinț despre situația financiar a societții de la înființarea ei și pân la data predrii, 12.12 2001.
Pân la data cesiunii de prți sociale, recurenții, în calitate de administratori și asociați ai & G 98 au respectat obligația de a ține contabilitatea în conformitate cu legea, întocmind și depunând la Direcția General a Finanțelor Publice a Județului I bilanțuri contabile la datele de 31.12.1998, 30.06.1999, 31.12.1999, 30.06.2000, 31.12.2000 și 30.06.2001. Ca urmare, nu se poate reține în sarcina acestora svârșirea faptei prevzute de art. 138 lit. d din Legea nr. 85/2006 pe timpul cât au fost administratori ai societții debitoare.
Așa cum a reținut și lichidatorul judiciar în rapoartele de activitate depuse și cum rezult și din adresa emis de Oficiul registrului Comerțului I, începând din anul 2002 la registrul comerțului și la organele financiare nu s-au mai depus bilanțuri contabile.
Așa cum rezult din situația patrimoniului întocmit la data de 30.06.2001 (filele nr. 85-89 din dosarul de fond), societatea debitoare dispunea de active imobilizate și active circulante în sum total de 22.758.956.000 lei (ROL). Totalul datoriilor era în cuantum de 22.604.485.000 lei (ROL).
Aceste date contabile nu fac prin ele însele dovada svârșirii vreuneia dintre faptele prevzute de dispozițiile art. 138 lit. c, d și e din Legea nr. 85/2006, așa cum s-a reținut de ctre judectorul sindic.
Art. 138 lit. c din Legea nr. 85/2006 se refer la fapta membrului organului de conducere al debitoarei care a dispus, în interes personal, continuarea unei activitți care ducea în mod vdit, persoana juridic la încetare de plți.
În speț, nu s-a fcut vreo dovad în sensul c, pe perioada cât au fost administratori, recurenții au continuat activitatea societții spre încetare de plți și c acest lucru s-a fcut în interesul personal al acestora.
În ceea ce privește cel de-al treilea motiv de recurs se constat c este de asemenea întemeiat. Art. 138 lit. e din Legea nr. 85/2006 enunț fapta membrului organului de conducere al debitoarei de a deturna sau ascunde o parte din activul persoanei juridice ori de a mri în mod fictiv pasivul acesteia.
Cu privire la faptul c în evidențele Primriei debitoarea figureaz înregistrat cu un autoturism care nu a fost identificat de ctre lichidatorul judiciar nu conduce la concluzia c recurenții-pârâți au deturnat acest activ al societții. Aceasta întrucât, în urma cesiunii de prți sociale și a predrii activului societții ctre asociatul unic a fost predat și autoturismul în cauz. Totodat, nu s-a fcut vreo dovad în sensul c recurenții-pârâți au dispus de acest activ al societții, deturnând astfel o parte din activul acesteia.
Prin cel de-al patrulea motiv de recurs recurenții invoc lipsa de procedur cu privire la alt parte din cauz, adic cu privire la societatea debitoare, aspect care este lipsit de interes în ceea ce îi privește pe aceștia.
Ultimul motiv de recurs nu este întemeiat. Recurentul a fost legal citat la judecarea cauzei în prima instanț la adresa din comuna, județul I, procedura de citare fiind legal îndeplinit prin afișarea citației la domiciliul acestuia.
Faț de cele artate, se constat c sunt fondate recursurile.
În consecinț, în baza art. 312 alin.1-3.pr.civ. va fi modificat în parte sentința atacat în sensul c, fiind întemeiat excepția lipsei calitții procesuale pasive a recurenților și, va fi admis aceast excepție și va fi respins acțiunea formulat împotriva lor pentru lipsa calitții procesuale pasive.
Vor fi mențiune celelalte dispoziții ale sentinței recurate, adic cele referitoare la închiderea procedurii insolvenței, radierea societții debitoare descrcarea lichidatorului judiciar și a persoanelor care l-au asistat de atribuții și responsabilitți cu privire la procedur, plata onorariului lichidatorului judiciar, notificarea sentinței și efectuarea publicitții legale.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECI D E:
Admite recursurile formulate de recurenții și, împotriva sentinței comerciale nr.2979 din 13.08.2007, pronunțat de Tribunalul Bucure ști - Secția a VII a Comercial, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimatele DIRECȚIA GENERAL A FINANȚELOR PUBLICE I, SC ROMÂN și SC 98 SRL prin lichidator judiciar.
Modific în parte sentința recurat în sensul c admite excepția lipsei calitții procesuale pasive a pârâților și și respinge acțiunea formulat împotriva acestora pentru lipsa calitții procesuale pasive.
Menține celelalte dispoziții ale sentinței recurate.
Irevocabil.
Pronunțat în ședința public din data de 24.03.2008.
PREȘEDINTE, JUDECTOR, JUDECTOR,
-
GREFIER,
Red. / 2 ex. /22.04.2008
Președinte:Alina Sekely PopaJudecători:Alina Sekely Popa, Georgeta Țilimpea, Cristina
