Anulare hotarare aga Spete. Decizia 10/2009. Curtea de Apel Oradea
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ORADEA
- Secția comercială și de
contencios administrativ și fiscal -
DOSAR Nr.-
DECIZIA NR.10/C/2009-
Camera de consiliu din 19 iunie 2009
PREȘEDINTE: Boța Marilena JUDECĂTOR 2: Filimon Marcela
- - - JUDECĂTOR 3: Dobai Florica
- - - grefier
&&&&&&&&&
Pe rol fiind pronunțarea asupra apelurilor comerciale declarate de intervenientul,din O, str.-, nr.48, jud.B și de pârâta SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, cu sediul în O,--2, jud.B în contradictoriu cu intimatul reclamant,din O,-, jud.B, împotriva sentinței nr.1596/COM din 14 decembrie 2007, pronunțată de Tribunalul Bihor în dosarul nr-, având ca obiect anulare hotărâre AGA.
Se constată că, fondul cauzei a fost dezbătut la data de 2 iunie 2009, când părțile prezente au pus concluzii consemnate în încheierea din acea dată, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre, și când s-a amânat pronunțarea hotărârii cauzei pentru data de 9 iunie 2009, 16 iunie 2009 și 19 iunie 2009, pentru când apelantul a depus la dosar concluzii scrise.
CURTEA D APEL
deliberând:
Asupra apelurilor comerciale de față, constată următoarele:
Prin sentința nr.1596/COM din 14 decembrie 2007, Tribunalul Bihora respins excepția lipsei calității procesuale active a reclamantului invocată de pârâta SC General Import - Export SRL și de către intervenientul.
A admis cererea de chemare în judecată formulată de reclamantul, cu domiciliul procesual ales în O,-, împotriva pârâtei SC General Import Export SRL, cu sediul în O--2, jud.
Totodată, a respins cererea de intervenție în interes propriu formulată de intervenientul, cu. în O-, jud. B, precum și cererea de intervenție în interesul pârâtei formulată de intervenientul în dosarul conexat la prezenta cauză.
A constatat nulitatea absolută a hotărârilor Adunării Generale a Asociaților SC General Import Export SRL, din data de 11.05.2007 și respectiv din data de 05.07.2007.
Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut următoarele:
Prin hotărârile AGA din 11.05.2007 luate in cadrul Import Export ( 134-143,dosar nr.2342/COM/2007), s-a aprobat numirea directorului general al societarii in persoana intervenientului; s- revocat vechiul consiliu de administrație compus din, si (potrivit certificatului constatator eliberat de Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor din data de 11.05.2007) si s-a numit un nou consiliu de administrație, compus din:, -, -, - si - a-. De asemenea s- dispus modificarea statutului și a contractului de societate și adoptarea unui nou act constitutiv al societății.
Hotărârile au fost înscrise in registrul comerțului in baza încheierii judecătorului-delegat la Oficiul Registrului Comerțului nr. 3439/30.05.2007.
Conform procesului verbal al ședinței AGA din 11.05.2007 autentificat sub nr.1150 / 11.05.2007 de BNP, la ședință au participat toți asociații SC SRL, respectiv, și SA reprezentat de. Reclamantul,nu a votat(f 123-134).
Prin Ordonanța nr.1022/COM/08.06.2007 pronunțată de Tribunalul Bihor în dosarul - s-a dispus suspendarea executării hotărârilor AGA din data de 11.05.2007 luate în cadrul SC General Import Export SRL, până la soluționarea acțiunii în anularea celor două hotărâri.
Ulterior, prin hotărârile AGA nr.1, 2, și 3 din 05.07.2007 luate in cadrul Import Export (143-145,dosar conexat), s-a aprobat din nou numirea directorului general al societății în persoana intervenientului, s- revocat vechiul consiliu de administrație compus din, si, cât și a administratorilor numiți prin adunarea generală a asociaților SC SRL din 11.05.2007 si s-a numit un nou consiliu de administrație, compus din:, -, -, G - si - - De asemenea s- dispus modificarea statutului și a contractului de societate și adoptarea unui nou act constitutiv al societății Import Export
Conform procesului verbal al ședinței AGA din 05.07.2007, la ședință au participat toți asociații SC SRL, respectiv ce deține 47,5% din părțile sociale - prin împuterniciți și care deține 52,5% din părțile sociale. . fiind mandatați doar să conteste convocarea și legalitatea adunării generale-fila 106 dosar conexat.
Potrivit art. 117 din Legea 31/1990 actualizată,(1) Adunarea generala este convocata de consiliul de administrație, respectiv de directorat, ori de câte ori este necesar. Termenul de întrunire nu poate fi mai mic de 30 de zile de la publicarea convocării în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-
Dispozițiile art. 132 din același act normativ prevăd că, (1) Hotărârile luate de adunarea generala în limitele legii sau actului constitutiv sunt obligatorii chiar pentru acționarii care nu au luat parte la adunare sau au votat contra. Hotărârile adunării generale contrare legii sau actului constitutiv pot fi atacate în justiție,(.),
Potrivit art.5(1) și (6) din Legea nr.31/1990 modificată și republicată, societatea. cu răspundere limitată se constituie prin contract de societate și statut, actul constitutiv se încheie sub semnătură privată, se semnează de toți asociații
Potrivit art.192 alin.2 din Legea nr.31/1990 modificată și republicată, pentru hotărârile având ca obiect modificarea actului constitutiv este necesar votul tuturor asociaților, în afară de cazul când legea sau actul constitutiv prevăd altfel.
Potrivit art.20 alin.2 din Contractul de societate al SC""SRL, completările și modificările contractului de societate, sunt valabile numai dacă sunt semnate de asociații din contract.
Conform art. 24 din statutul, SC""SRL "adunarea generală ordinară este constituită valabil și poate lua decizii dacă la prima convocare asociații prezenți sau reprezentați dețin cel puțin 2/3 din capitalul social, prezența valabilă și la a doua convocare". De asemenea, "adunarea generală extraordinara este constituita valabil și poate lua decizii daca la prima convocare asociații prezenți sau reprezentați dețin cel puțin din capitalul social, iar la a doua convocare daca dețin cel puțin 2/3 din capitalul social. Adunarea generală a asociaților, statutar constituită ia decizii cu majoritate de voturi a celor prezenți".
Raportat la textele de lege menționate mai sus instanța a constatat că atât hotărârile AGA din 11.05.2007 cât și cele din 05.07.2007 luate în cadrul SC""SRL sunt lovite de nulitate absolută, deoarece nu s-au respectat dispozițiilor statutare privind modificarea actelor constitutive, respectiv pentru lipsa acordului asociatului de revocare a administratorilor și de numirea noilor administratori; de numire a directorului general; de modificarea statutului și a contractului de societate și adoptarea unui nou act constitutiv al societății Import Export
Este de menționat că, pentru anumite probleme care privesc existența societății, art. 192, alin2 din Legea nr.31/1990 modificată și republicată, impune condiții deosebit de stricte pentru hotărârile având ca obiect modificarea actului constitutiv. Acest lucru este impus de caracterulintuitu personaeal societății cu răspundere limitată.
Instanța de fond a apreciat că, celelalte motive invocate de reclamant, pe lângă faptul că acestea sunt neîntemeiate, ele nu constituie motive de nulitate absolută a hotărârilor atacate.
Pentru considerentele expuse, a fost admisă cererea de chemare în judecată formulată de reclamantul, împotriva pârâtei SC General Import Export SRL, cu sediul în O, a respins cererile de intervenție formulate de intervenientul și a constatat nulitatea absolută a hotărârilor Adunării Generale a Asociaților SC General Import Export SRL, din data de 11.05.2007 și respectiv din data de 05.07.2007.
Împotriva acestei sentințe, în termen legal, corespunzător timbrat a declarat apel, în calitate de intervenient în nume propriu și în calitate de intervenient în interesul pârâtei SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL.
Apelantul intervenient, atât prin apelul de la filele 23 - 27, cât și prin cel de la filele 27 - 38, solicitat admiterea apelului, schimbarea în tot a sentinței, în sensul admiterii excepției lipsei calității procesuale pasive a reclamantului, admiterea cererilor de intervenție și respingerea acțiunii.
În calitatea sa de administrator, conferită de actele constitutive, apelantul, a convocat AGA din11.05.2007,precum și pe aceea din5.07.2007,(pentru cea din urmă având și calitatea de director general - desemnat de AGA).
La ambele AGA au fost prezenți asociații, care dețineau 100% din capitalul social -, - personal sau prin reprezentant și SC " " SA prin persoană fizică împuternicită.
La ambele societăți, AGA a ales un secretariat al adunării, și cu majoritate de voturi s-au adoptat hotărâri.
, nu a votat în nici un fel și nu a solicitat consemnarea poziției sale de opunere la hotărârile luate.
În conformitate cu dispozițiile art.129 alin.3 din Legea nr.31/1990, AGA a fost supravegheată de un notar public, care prin prezența și semnarea procesului verbal al ședinței a confirmat modul de desfășurare a adunării.
Ulterior, reclamantul, a întocmit un înscris intitulat proces verbal al AGA din 11.05.2007, în care face aprecieri despre modul în care s-ar fi desfășurat ședința reală.
Reclamantul nu are calitate procesuală activă, deoarece nu și-a exercitat dreptul de vot în adunare, cu privire la hotărârile adoptate.
În aceste condiții, față de prevederile art.132 alin.2 din Legea nr.31/1991, indiferent de motivele invocate, reclamantul nu are calitate procesuală.
3 al art.132 din Legea societăților comerciale nu schimbă cu nimic obligația prevăzută la alin.2
Pe fond, acțiunea reclamantului este nefondată.
Convocarea s-a făcut de, care deținea calitatea de administrator, conform actului adițional la actele constitutive din 22.06.1992.
În cuprinsul convocatorului era precizată clar ordinea de zi, inclusiv numirea directorului general.
AGA a fost legal constituită, fiind prezenți asociații care dețineau 100% din capitalul social.
Hotărârea de modificare a actelor constitutive ale societății, a fost luată în mod legal.
Oricum AGA, a adoptat două hotărâri, una de numire a directorului general, una de modificare a actelor constitutive.
Chiar dacă s-ar aprecia că prima este nelegală, cum cea de-a doua nu modifică actul constitutiv, nu s-ar putea dispune anularea ei. Faptul că, procesul verbal de ședință a fost (scris la calculator) și nu olograf, nu este o cauză de nulitate.
Instanța de fond a admis acțiunea pe considerentul că, hotărârea a fost adoptată cu încălcarea cvorumului de vot, prevăzut de lege.
Fiind vorba de cea de-a doua ședință AGA, erau incidente prevederile art.193 alin.3 din Legea nr.31/1990, conform cărora hotărârile se pot lua oricare ar fi numărul de asociați și partea de capital social reprezentată de asociații prezenți.
Pe de altă parte la5.07.2007,actul constitutiv era modificat în sensul că era permisă adoptarea oricăror hotărâri de către AGA, cu majoritate de voturi.
Aceasta înseamnă că, cele două hotărâri au o situație juridică diferită.
În dezvoltarea motivelor de apel, fila 14, apelanta SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL și intervenientul, au formulat critici de nelegalitate a sentinței, raportat la încheierea nr.-.05.2007 a judecătorului delegat la. care a înscris în Registrul comerțului hotărârea AGA din 11.05.2007, iar încheierea a rămas irevocabilă. Prin pronunțarea acestei încheieri, a devenit inadmisibilă promovarea prezentei acțiuni.
Acțiunea în justiție reglementată de art.132 alin.2 și 3 din Legea nr.31/1990, nu a fost concepută ca o alternativă la exercitarea recursului, ci ca un mijloc juridic de contestare a validității hotărârii pronunțate de judecătorul delegat și devenită irevocabilă.
Conform procesului verbal de ședință al AGA din 11.05.2007, la aceasta au participat toți asociații, cea ce înseamnă că era statutar constituită.
Este irelevant dacă a votat sau nu, sub aspectul constituirii AGA.
Și în privința AGA din 5.07.2007 se poate constatat din conținutul procesului verbal de ședință că au participat toți asociații: - 52,5%, - 47,5% - prin împuterniciții săi, care aveau mandat să conteste convocarea și legalitatea AGA - (ceea ce este irelevant).
Stabilirea îndeplinirii cvorumului de constituire, nu se face în raport de întinderea mandatului dat de unul dintre asociați împuterniciților, ci dacă i-a dat mandat, situația este identică cu aceea a refuzului de a participa la vot, deși era prezent.
Fiind legala convocările AGA și cvorumul de constituire, de asemenea, hotărârile puteau fi luate în toate problemele înscrise pe ordinea de zi.
Astfel, conform art.24 din Statutul SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, "AGA legal constituită ia decizii cu majoritate de voturi a celor prezenți". Cum toți cei prezenți, cu excepția lui, au votat "pentru", hotărârea s-a luat cu majoritate.
Prin hotărârea AGA din 11.05.2007, s-a revocat din funcția de director general, precum și consiliul de administrație, fiind numit director general al societății - și o nouă componență a consiliului de administrație.
mai sus arătate, nu constituie o modificare a actului8 constitutiv, deoarece nu privesc existența societății, astfel că sentința este nelegală, întrucât a reținut contrariul.
De altfel, niciodată nu a fost numit în funcția de director general în baza unei hotărâri AGA, sau prin actele constitutive, astfel că instanța de fond a fost în eroare, ceea ce a determinat oeroare de judecată.
Anularea hotărârii din 5.07.2007 s-a dispus de către instanța de fond, tot ca urmare a unei erori de judecată.
Aplicarea regulii instituite la art.192 alin.1 și 2 din Legea nr.31/1990 republicată, are loc, numai dacă printr-o altă dispoziție normativă sau prevedere a actului constitutiv nu s-a dispus altfel, ceea ce înseamnă că norma are caracter dispozitiv.
În concret, în cauză erau aplicabile dispozițiile art.24 teza finală din Statutul societății, care prevăd că adunarea generală a asociaților, adoptă hotărâri valabile cu votul majorității celor prezenți.
Esențial este de clarificat în cauză arată recurentul, semnificația juridică a art.20 din Contractul de societate, potrivit căreia modificările și completările contractului de societate sunt valabile numai dacă sunt semnate de asociații din contract.
Cum o astfel de clauză se referă doar la modificarea contractului de societate, iar nu și a statutului, conchide recurentul că, prevederea statutară de la art.24 nu este aplicabilă.
Din modul de redactare a art.20 din contractul de societate, mai rezultă și că el nu se referă la adoptarea hotărârilor, ci la opozabilitatea lor față de asociați. Numai interpretând astfel, se înlătură inadvertențele ce au generat eroarea instanței. Oricum, fiind vorba despre o regulă de interpretare, consacrată la art.983 Cod civil, această prevedere trebuia interpretată în armonie cu interesul general al societății, care cere adoptarea de către asociați a tuturor măsurilor care se impun pentru buna funcționare a acesteia.
Dacă majoritatea asociaților, care dețin majoritatea părților sociale au apreciat că interesul social cere modificarea actului8 constitutiv, atunci corecta interpretare a dispozițiilor art.20 alin.1 din contract era prin raportare la art.24 din Statutul societății, unde se consacră regula votului majoritar al celor prezenți.
Dacă ar fi acționat cu bună credință, trebuia să-și exprime votul și să atace hotărârea, ori să-și motiveze abținerea, în cadrul ședinței.
În condițiile în care nu a fost numit niciodată director general, iar prin actele modificatoare din anul 1992, s-au declarat nule toate înțelegerile anterioare, iar conducerea societății revenea Comitetului de Direcție, constituit din membrii desemnați de AGA, revocarea lui din funcția de director general și numirea în aceeași funcție a lui, nu poate constitui o modificare a actului constitutiv al SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, astfel că hotărârea este nelegală.
Motivarea sentinței se concretizează doar în reproducerea textelor legale incidente în materie și a prevederilor actului constitutiv, după care se constată nulitatea hotărârilor AGA.
Prin aceasta, judecătorul fondului a pronunțat o sentință lovită de nulitate absolută.
Câtă vreme directorul general și membrii consiliului de administrație se află cu societatea într-un raport juridic guvernat de regulile mandatului, în condițiile art.77 din Legea nr.31/1990, este evidentă că, instanța trebuia să facă aplicarea acestui text, deopotrivă cu prevederile art.24 din Statutul societății, ce consacră același principiu al majorității.
Intimatul a formulat întâmpinare, solicitând respingerea ca nefondată a apelului.
Excepția lipsei calității procesuale active a reclamantului, raportat la prevederile art.132 alin.3 din Legea societăților comerciale, este nefondată, acțiunea putând fi formulată atunci când se invocă nulitatea absolută, de orice persoană interesată.
Instanța de fond și-a motivat sentința pe prevederile art.192 alin.2 din Legea societăților comerciale, ce reprezintă norme imperative, sancționate cu nulitatea absolută, iar nu relativă.
Art. 20 din contractul de societate, se justifică a fi interpretate în sensul că, prevede ca și legea, regula unanimității la modificarea actelor constitutive, astfel că nerespectarea lor atrage sancțiunea nulității absolute, aspect reținut cu titlu irevocabil prin decizia nr.479/2007 a Curții de APEL ORADEA.
Prezența sala AGA din 11.05.2007 și 5.07.2007, este confirmată de consemnările menționate în cuprinsul procesului verbal cu privire la obiecțiunile pe care a înțeles să le facă cu privire laconvocare.Dimpotrivă, nu a fost prezent la ședință, iar notarul a dat doar dată certă, actele redactate de acesta anterior desfășurării AGA.
Teoria potrivit căreia actele constitutive ar putea fi modificate prin votul unei majorități simple la cea de-a doua convocare este hazardată, cu atât mai mult cu cât actele constitutive, cer îndeplinirea condiției unanimității.
Contrar susținerilor apelanților încheierea judecătorului delegat la., prin care hotărârile AGA din litigiu au fost menționate la. au fost atacate cu recurs, iar recursurile admise.
Revocarea consiliului de administrație, în speță a administratorului numit prin actul constitutiv, reprezintă o modificare a acestuia.
Funcția de director general în persoana lui nu a fost desființată în anul 1992 și ea a fost preluată prin seturile de acte depuse, inclusiv hotărâri judecătorești.
și modificările contractului de societate - SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL - sunt valabile numai dacă sunt semnate de asociați, astfel că, toate argumentele apelanților referitoare la interpretarea art.20 din acest contract sunt teorii inacceptabile.
Părțile au depus la dosar concluzii scrise, prin care au reiterat aceleași motive.
Analizând apelurile declarate prin prisma motivelor mai sus arătate și a apărărilor formulate, au fost apreciate ca nefondate, astfel că au fost respinse.
Excepția lipsei calității procesuale active a reclamantului în promovarea acțiunii în anularea hotărârilor AGA din 11.05.2007 și 5.07.2007, adoptate de SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, invocată de apelantul, în temeiul prevederilor art.132 din Legea societăților comerciale, este nefondată.
Potrivit acestui text, "hotărârile AGA pot fi atacate în justiție de oricare dintre acționarii care nu au luat parte la AGA sau care au votat contra și au cerut să se consemneze aceasta în procesul verbal al ședinței".
La alin.3 al aceluiași text se prevede "când se invocă motive de nulitate absolută, dreptul la acțiune este imprescriptibil, iar cererea poate fi formulată și de orice persoană interesată".
Pentru motivele ce urmează a fi dezvoltate mai jos, în cauză se invocă motive de nulitate absolută, astfel că excepția lipsei calității procesuale active a reclamantului este nefondată, iar motivele de apel prin care se critică sentința sub aspectul modului de soluționare a acestei excepții sunt nefondate.
Reclamantul intimat a invocat în susținerea acțiunilor (conexate) având ca obiect anularea hotărârilor AGA din 11 mai 2007 și respectiv 5 iulie 2007, încălcarea dispozițiilor prevăzute la art.195 din Legea nr.31/1990, precum și cele prevăzute de Statutul societății, privitor la convocarea AGA.
Susținerile intimatului sunt întemeiate, raportat la prevederile art.117 coroborat cu art.195 din Legea nr.31/1990, care prevăd "administratorii sunt obligați să convoace adunarea asociaților la sediul social, cel puțin o dată pe an sau de câte ori este necesar". "Convocarea adunării se va face în forma prevăzută în actul constitutiv".
generale ale acționarilor din 11 mai 2007 și 5 iulie 2007, au fost convocate de, în calitatea sa de administrator, conferită de Statutul SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, astfel cum a fost modificat în anul 1992 prin actul adițional din 22 iunie.
Prin același act adițional s-a prevăzut la art.18 că societatea va fi administrată de către un Comitet de Direcție alcătuit din directorii nominalizați prin actul modificator al actului constitutiv.
Din succesiunea modificărilor actelor constitutive ale SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, instanța reține că această societate este administrată de:, și, așa cum rezultă și din certificatul constatator eliberat de Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor.
Fiind vorba de o pluralitate de administratori, atributul convocării adunării generale revine colectivului de administratori, nici unul dintre aceștia neavând dreptul, în mod individual să convoace adunarea AGA.
În consecință, văzând că prin convocarea AGA din 11 mai 2007 și 5 iulie 2007 de către unul dintre administratori, s-au încălcat atât dispozițiile legale mai sus arătate, cât și prevederile actului constitutiv, instanța urmează să constate că actul juridic al convocării este nul absolut.
Ca o consecință este antrenată și nulitatea absolută a hotărârilor AGA din 11 mai 2007 și 5 iulie 2007, în virtutea principiului accesorium sequitur principale.
Urmare a constatării nulității absolute a hotărârilor AGA din 11 mai 2007 și 5 iulie 2007, pentru nerespectarea condițiilor legale și statutare privind convocarea, nu se mai justifică a fi analizate celelalte motive de apel invocate de apelantă și nici apărările intimatului expuse în întâmpinare, astfel că apelurile urmează a fi respinse ca nefondate.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECI D E:
RESPINGE ca nefondat apelul comercial declarat de SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, cu sediul în O,--2, jud.B și apelul declarat de intervenientul,din O, str.-, nr.48, jud.B în contradictoriu cu intimatul reclamant,din O,-, jud.B, împotriva sentinței nr.1596/COM din 14 decembrie 2007, pronunțată de Tribunalul Bihor, pe care o menține în totalitate.
Fără cheltuieli de judecată în apel.
DEFINITIVĂ.
Cu recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică, azi 19 iunie 2009.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, GREFIER,
pt.
plecată în concediu de odihnă
semnează președintele instanței
Red. dec. -
- în concept - 08.07.2009
- jud. fond.
- tehnoredact. - - 5 ex.
- 08.07.2009
3 com. -08.07.2009
- SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL
-
- ,
Președinte:Boța MarilenaJudecători:Boța Marilena, Filimon Marcela, Dobai Florica
