Anulare hotarare aga Spete. Decizia 108/2009. Curtea de Apel Craiova
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIA Nr. 108
Ședința publică de la 13 Mai 2009
PREȘEDINTE: Doina Lupea
JUDECĂTOR 2: Tudora Drăcea
Grefier -
Pe rol, judecarea apelului declarat de pârâta SC SA TG.J împotriva sentinței nr. 1 din 28 ianuarie 2009, pronunțată de Tribunalul Gorj - Secția Comercială în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE OLTENIA SA C, având ca obiect acțiune în anulare a hotărârii AGA.
La apelul nominal făcut în ședința publică au răspuns avocat, pentru apelanta pârâtă SC SA TG.J și consilier juridic, pentru intimata reclamantă SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE OLTENIA SA
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier, care învederează că prin serviciul arhivă a fost depusă și atașată la dosar întâmpinarea formulată de intimata reclamantă, cu exemplar pentru comunicare.
Primind un exemplar al întâmpinării, apărătorul apelantei pârâte - avocat - arată că nu solicită termen pentru observarea acesteia și depune concluzii scrise.
Solicită admiterea apelului, desființarea sentinței nr. 1/28.01.2009 pronunțată de Tribunalul Gorj - Secția Comercială și, pe fond, respingerea acțiunii formulate de reclamanta OLTENIA SA, conform concluziilor scrise depuse la dosar.
Referitor la convocarea AGA din 30.06.2008, susține că această convocare de către președintele Consiliului de Administrație, care reprezintă acest consiliu, respectă întocmai dispozițiile art. 117 alin.1, art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 și art. 14 alin. 1 din actul constitutiv al SC SA.
În ce privește problemele înscrise pe ordinea de zi la punctele 1,2 și 3 cu ocazia ținerii ședinței din 30.06.2008, instanța de fond a făcut o interpretare eronată a dispozițiilor art. 113 din Legea nr. 31/1990, interpretarea fiind făcută în mod restrictiv.
Consilier juridic, pentru intimata reclamantă, solicită respingerea apelului și menținerea sentinței, conform întâmpinării depuse la dosar.
Susține că a SC SA din data de 30.06.3008 nu a fost convocată cu respectarea prevederilor legale și statutare, situație în care hotărârile adoptate în aceste condiții trebuie sancționate cu nulitatea absolută, întrucât, fiind convocată de către președintele Consiliului de Administrație, ne aflăm în situația unor măsuri abuzive.
CURTEA
Asupra apelului de față constată următoarele:
Prin cererea formulată la data de 11 august 2008, reclamanta SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE OLTENIA SA a chemat în judecată pe pârâta SC SA solicitând anularea hotărârii din 30.06.2008 considerând-o nelegală și nestatutară pentru următoarele motive: convocarea a fost făcută cu încălcarea prevederilor art. 14 (1) din Actul constitutiv al SC SA, precum și art. 119 (1) din Legea 31/1990, R; problemele înscrise la punctele 1,2 și 3 de pe ordinea de zi nu sunt de competența adunării generale a acționarilor, întrucât A nu poate anula propriile hotărâri, competența de anulare aparținând instanței de judecată; hotărârile adoptate sunt contrare interesului social prejudicind pe ceilalți acționari și sunt adoptate prin abuz de majoritate de către acționarul majoritar care are interes contrar.
Prin sentința nr. 1/28.01.2009, pronunțată de Tribunalul Gorj - Secția Comercială în dosarul nr-, s-a admis cererea formulată de către reclamanta SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE OLTENIA SA, în contradictoriu cu pârâta SC SA, fiind anulată Hotărârea A a SC SA din 30.06.2008.
Pentru a se pronunța astfel, instanța de fond a reținut că acțiunea în anulare a Hotărârii A a SC SA din 30.06.2008 este întemeiată pentru următoarele considerente:
Noțiunile generale privind convocarea adunării generale a acționarilor unei societăți pe acțiuni sunt reglementate de disp. art. 117 din Legea 31/1990, iar un caz special de convocare a adunării generale a acționarilor este prevăzut de art. 119 din același act normativ.
Potrivit acestui din urmă text legal, s-a considerat că adunarea generală se convoacă de îndată de consiliul de administrație, la cererea acționarilor reprezentând, individual sau împreună, cel puțin 5% din capitalul social sau o cotă mai mică, dacă în actul constitutiv se prevede astfel și dacă cererea cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile adunării; convocarea se face în termen de cel mult 30 de zile, iar adunarea se întrunește în termen de cel mult 30 de zile de la data primirii cererii.
Convocarea adunării generale a acționarilor SC SA pentru data din 30.06.2008, în care s-a luat hotărârea a cărui anulare se solicită prin cererea dedusă judecății, s-a considerat că nu respectă dispozițiile legale menționate anterior, în raport de faptul că nu a fost emis de Consiliul de Administrație al SC SA convocatorul publicat în Monitorul Oficial, așa cum prevede art. 119 alin. 1, ci de președintele consiliului de administrație, care are numai atribuții de coordonare a activității consiliului și de raportare cu privire la aceasta adunării generale a acționarilor, astfel cum prevede art. 1401alin. 4 din Legea 31/1990.
Convocarea adunării generale a acționarilor în condițiile art. 119 alin. 1 din Legea 31/1990 s-a precizat că se decide de către consiliul de administrație în cadrul unei ședințe a acestuia convocată în condițiile art. 141 din Legea 31/1990 și, în baza deciziei luate de consiliul de administrație, adunarea generală va fi convocată în termen de cel mult 30 de zile și se va întruni în cel mult 60 de zile de la data primiri cererii, astfel cum prevede art. 119 alin. 2.
Termenele menționate anterior s-a susținut că se referă la modul de lucru al consiliului de administrație, în sensul că decizia de convocare a adunării generale trebuie luată de consiliul de administrație în termen de cel mult 30 de zile de la primirea cererii prevăzute de art. 119 alin. 1, iar adunarea generală se va întruni în cel mult 60 de zile de la data primirii cererii.
Aceste termene s-a apreciat că nu exclud termenul imperativ prevăzut de art. 117 alin. 1 din Legea 31/1990, în sensul că termenul de întrunire nu poate fi mai mic de 30 de zile de la publicarea în Monitorul Oficial al României, partea a IV-a, prin acordarea acestui termen oferindu-se posibilitatea ca toți acționarii să-și expună punctul de vedere cu privire la ordinea de zi a adunării generale a acționarilor, termenul fiind imperativ.
Analizând convocatorul de întrunire a Consiliului de Administrație al SC SA pentru data de 30.06.2008, publicat în Monitorul Oficial, precum și convocatorul pentru întrunirea Adunării Generale a Acționarilor SC SA pentru aceiași dată din 30.06.2008 tribunalul a constatat, pe de o parte, că nu a existat o decizie a consiliului de administrare pentru convocarea adunării generale a acționarilor, atribut exclusiv al acestui organism de administrare a societății pe acțiuni, iar, pe de altă parte, nu a fost respectat termenul imperativ de 30 de zile prev. de art. 117 alin. 2 din Legea 31/1990.
Reținându-se că nu respectă dispozițiile legale citate anterior convocarea Adunării Generale a Acționarilor SC SA pentru data de 30.06.2008, hotărârea adoptată în cadrul acestei adunări s-a considerat că este nulă.
De asemenea, instanța de fond a apreciat că este întemeiat și cel de-al doilea motiv invocat în cererea introductivă pentru anularea Hotărârii A, respectiv că problemele înscrise la punctele 1,2 și 3 de pe ordinea de zi nu sunt de competența adunării generale a acționarilor.
S-a avut în vedere că, potrivit art. 132 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, anularea unei hotărâri a adunării generale a acționarilor este de competența instanțelor judecătorești, astfel că adunarea generală a acționarilor nu are ca atribut anularea propriilor sale hotărâri, iar o hotărâre adoptată în astfel de condiții este nulă.
Cât privește atribuțiile adunării generale a acționarilor s-a reținut că sunt expres și limitativ prevăzute de art. 113 din Legea 31/1990, iar potrivit literei m, teza a II-a, adunarea generală extraordinară poate lua,oricare altă hotărâre pentru care este cerută aprobarea adunării generale extraordinare".
Din interpretarea sintagmei,oricare altă hotărâre" care se poate lua de adunarea generală extraordinară în contextul textului legal citat, s-a reținut că este necesar ca pentru luarea acelei hotărâri să fie cerută aprobarea adunării generale extraordinare fie printr-o altă dispoziție legală specială, fie prin act constitutiv al societății.
Cu privire la cel de-al treilea motiv invocat în cererea introductivă, instanța de fond a apreciat că pentru a se analiza modul în care au fost prinse primele de emisiune în conturile contabile și, respectiv, modul de acordare a acțiunilor către toți acționarii societății, s-ar fi impus efectuarea unei expertize de specialitate. Dată fiind însă constatarea nulității Hotărârii A din 30.06.2008 ca urmare a nerespectării dispozițiilor legale imperative de convocare a adunării, instanța de fond a concluzionat că nu se impune a se mai analiza hotărârea A sub aspectul legalității operațiunilor contabile prin prisma art. 210 din Legea 297/2004.
Împotriva acestei sentințe a declarat apel pârâta SC SA TG.J, criticând sentința pentru nelegalitate și netemeinicie.
În dezvoltarea motivelor de apel, s-a susținut că în mod eronat prima instanță a reținut că acțiunea formulată de reclamantă este întemeiată, întrucât convocarea AGA a pârâtei SC SA TG.J pentru data de 30.06.2008 nu respectă dispozițiile Legii nr.31/1990.
S-a mai susținut că instanța de fond a reținut eronat că problemele înscrise la punctele 1, 2 și 3 de pe ordinea de zi nu ar fi de competența adunării generale a acționarilor.
Referitor la convocarea AGA din 30.06.2008, a arătat că aceasta respectă dispozițiile art.117 alin.1, art.119 alin.1 din Legea 31/1990 și art.14 alin.1 din actul constitutiv al societății, fiind publicată în Monitorul Oficial, fiind respectat termenul de întrunire.
Apelanta a criticat hotărârea instanței de fond și sub aspectul reținerii eronate a faptului că respectivul convocator trebuia emis de Consiliul de Administrație și nu de președintele consiliului.
A precizat că este eronată mențiunea primei instanțe că ar fi fost necesară o decizie a consiliului de administrație pentru convocarea AGA din 30.06.2008, susținând că dispozițiile art.141 din Legea 31/1990 trebuie coroborate cu dispozițiile actului constitutiv. A arătat că s-a procedat la fel și pentru convocarea ședințelor anterioare ale AGA.
Referitor la problemele înscrise pe ordinea de zi la punctele 1, 2, 3, cu ocazia ținerii ședinței AGA din 30.06.2008 a susținut că prima instanță a făcut o interpretare eronată și restrictivă a dispozițiilor art.113 din Legea 31/1990.
La data de 05.05.2009, intimata reclamantă OLTENIA SA a depus o întâmpinare la dosar, prin care a solicitat respingerea apelului, dat fiind faptul că a SC SA TG.J din data de 30.06.2008 nu a fost convocată cu respectarea dispozițiilor legale și statutare, astfel încât trebuie sancționată cu nulitatea absolută.
A învederat că este corectă reținerea instanței de fond potrivit căreia problemele înscrise la punctele 1, 2 și 3 de pe ordinea de zi nu sunt de competența adunării generale a acționarilor, întrucât AGA nu poate anula propriile hotărâri, competența de anulare aparținând instanței de judecată.
Intimata a mai precizat că înregistrările în contabilitatea societății au fost corecte și s-au efectuat în baza unor hotărâri din anul 2003, prin care, cu unanimitate de voturi, inclusiv al acționariatului majoritar, s- aprobat majorarea de capital social cu prima de emisiune.
Examinând sentința apelată, în raport de motivele de apel formulate și dispozițiile legale invocate, Curtea reține că apelul este nefondat.
Potrivit art.14 alin.1 din actul constitutiv al SC SA TG.J (fila 108 dosar fond) adunarea generală a acționarilor societății se convoacă de consiliul de administrație ori de câte ori este necesar.
În conformitate cu dispozițiile art.117 alin.1 din Legea 31/1990, astfel cum a fost modificată prin OUG nr.82/28.06.2007, adunarea generală este convocată de consiliul de administrație, respectiv de directorat, ori de câte ori este necesar, iar alin.2 al aceluiași articol stabilește imperativ că termenul de întrunire nu poate fi mai mic de 30 de zile de la publicarea convocării în Monitorul Oficial.
În baza art.119 alin.1 din Legea 31/1990, astfel cum a fost modificat prin Legea nr.441/2006, consiliul de administrație, respectiv directoratul, convoacă deîndată adunarea generală, la cererea acționarilor reprezentând individual sau împreună cel puțin 5 % din capitalul social, sau o cotă mai mică, dacă în actul constitutiv se prevede astfel și dacă cererea cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile adunării.
Potrivit prevederilor art.141 din Legea 31/1990, președintelui consiliului de administrație îi revine sarcina de a convoca consiliul de administrație, de a stabili ordinea de zi, de a veghea asupra informării adecvate a membrilor consiliului cu privire la punctele aflate pe ordinea de zi și de a prezida întrunirea.
4 al art.141 din Legea 31/1990 stabilește obligația președintelui consiliului de administrație de a transmite administratorilor convocarea pentru întrunirea consiliului de administrație cu suficient timp înainte de data întrunirii, deci într-un termen rezonabil și suficient, care să asigure de o manieră eficientă dreptul de informare al administratorilor.
Art.119 alin.2 din Legea 31/1990 prevede că adunarea generală va fi convocată în termen de cel mult 30 de zile și se va întruni în termen de cel mult 60 de zile de la data primirii cererii.
Din actele existente la dosar rezultă, așa cum a reținut și instanța de fond, că nu s-au respectat dispozițiile legale pentru convocarea adunării generale a acționarilor SC SA TG.J pentru data de 30.06.2008, ceea ce atrage nulitatea acesteia.
Din moment ce nu există o hotărâre a consiliului de administrație al societății, în sensul convocării AGA, președintele acestui consiliu nu avea dreptul de a da publicității convocatorul de ședință.
Dat fiind faptul că s-a constatat corect nulitatea adunării generale a acționarilor SC SA TG.J din data 30.06.2008, apare de prisos analizarea criticilor privind interpretarea eronată a dispozițiilor art.113 din Legea 31/1990 referitor la problemele înscrise pe ordinea de zi la punctele 1, 2 și 3.
Față de considerentele expuse mai sus, urmează ca, potrivit dispozițiilor art.296 Cod pr. civilă, să se respingă apelul ca nefondat.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge apelul declarat de pârâta SC SA TG.J, cu sediul în Tg. J,-, jud. împotriva sentinței nr. 1 din 28 ianuarie 2009, pronunțată de Tribunalul Gorj - Secția Comercială în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE OLTENIA SA C, cu sediul în C,-, jud.
Cu recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică de la 13 mai 2009.
Președinte, | Judecător, |
Grefier, |
13 Mai 2009
Red. / 4 ex.
Tehnored. / 12.06.2009
Jud. fond: - Tr. G
Președinte:Doina LupeaJudecători:Doina Lupea, Tudora Drăcea
