Anulare hotarare aga Spete. Decizia 119/2009. Curtea de Apel Craiova
| Comentarii |
|
DOSARUL NR-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIA NR. 119
ȘEDINȚA PUBLICĂ DE - 2009
PREȘEDINTE: Carmen Popescu
JUDECĂTOR 2: Angela Rădulescu
GREFIER - -
Pe rol, judecarea apelului formulat de reclamantul împotriva sentinței nr.10 din 16 octombrie 2008, pronunțată de Tribunalul Olt - Secția Comercială și de contencios Administrativ, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata pârâtă SC SA S, având ca obiect anularea hotărârii adunării generale a acționarilor.
La apelul nominal făcut în ședința publică a răspuns intimata pârâtă SC SA S prin avocat, lipsind apelantul reclamant.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier după care Curtea, constatând dosarul în stare de judecată, a acordat cuvântul asupra apelului.
Avocat pentru intimata pârâtă a pus concluzii de respingere a apelului ca neîntemeiat, învederând instanței că se aduc critici neîntemeiate referitoare la încălcarea dreptului de preferință, conform Legii nr.31/1990, coroborat cu Legea nr.297/2004, deoarece dreptul de preferință se acordă în raport de data înregistrării acționarilor societății în registru. Art.238 prevede că data înregistrării trebuie stabilită la un interval de cel puțin 10 zile, iar în speță această cerință a fost respectată, deoarece adunarea a avut loc la data de 01.07.2009, iar data de referință s-a stabilit la 18.07.2009. Apelantul nu s-a prezentat la societate să facă demersuri pentru a subscrie. În realitate, eventuala imposibilitate de a subscrie poate fi invocată împotriva hotărârii prin care se ia act de majorarea capitalului social.
CURTEA
Asupra apelului de față:
Prin sentința nr.10 din 16 octombrie 2008, pronunțată de Tribunalul Olt - Secția Comercială și de Contencios Administrativ, în dosarul nr-, s-a respins ca nefondată acțiunea formulată de reclamantul împotriva pârâtei SC SA
În considerentele sentinței s-a reținut că prin hotărârea nr.3/01.07.2008 a adunării generale extraordinare a acționarilor SC SA S s-a aprobat cu unanimitatea de voturi a acționarilor prezenți, reprezentând 72,84412% din capitalul social al societății, majorarea capitalului prin aport în numerar integral vărsat, prin emisiunea unui număr de 4.708.543 acțiuni cu valoarea nominală și de emisiune de 2,5 lei/acțiune, ce urmau a fi subscrise de acționarii existenți la data de înregistrare prin exercitarea dreptului de preferință într-un termen de 45 de zile de la publicarea hotărârii în Monitorul Oficial al României, partea a IV-
Hotărârea analizată nu este lovită de nulitate, deoarece art.220 alin.3 din Legea 31/1990 prevede încorporarea unei prime de emisiune în mod facultativ și nicidecum obligatoriu.
Prin această hotărâre s-a decis majorarea în principiu a capitalului, acordându-se posibilitatea fiecăruia dintre acționari de a-și exercita dreptul de preferință, în conformitate cu art.132 și 21 din Legea 31/1990. Nici motivul de nulitate invocat în notele scrise depuse după dezbateri nu poate fi reținut, deoarece prin documentul eliberat de Depozitarul Central SA la 25.09.2008, s-a confirmat transferul la data de 25.09.2008, la cererea cesionarului, a unui număr de 948.706 acțiuni, cu valoare nominală de 2,5 lei, reprezentând 7,2367%. Ca urmare, transferul acțiunilor către reclamant a avut loc ulterior hotărârii analizate, astfel încât valabilitatea acestei hotărâri nu poate fi afectată de acest transfer.
Împotriva acestei sentințe a declarat apel reclamantul, care a invocat nelegalitatea și netemeinicia și a susținut că instanța de fond a reținut în mod greșit că transferul acțiunilor sale ar fi avut loc la 25.09.2008. În realitate, la această dată a avut loc doar înregistrarea transferului în registrul societății. Or, art.216 din Legea 31/1990 prevede dreptul de preferință al acționarilor existenți și nicidecum al celor înscriși. Prin înscrierea datei de referință de 18.07.2008, practic s-a decis înlăturarea sa de la posibilitatea de a participa la majorarea capitalului, deși limitarea acestui drept nu poate avea loc decât în condițiile prevăzute de art.217 din Legea 31/1990. Condițiile prevăzute de art.217 nu au fost respectate, și anume: cvorumul de 75% și raportul consiliului de administrație.
În același sens, de respectare a dreptului de preempțiune asupra acțiunilor emise și a protejării drepturilor efective, este și Directiva nr.77/91/CEE.
Or, dreptul de proprietate al apelantului este stabilit prin sentința nr.499 din 03.07.2000 a Tribunalului O l t, definitivă și irevocabilă, pe care SC SA Soi gnoră, deși trebuia să îndeplinească obligațiile prevăzute de art.177 și următoarele din Legea 31/1990.
La data de 27.04.2009, intimata SC SA Sad epus întâmpinare, prin care a solicitat respingerea apelului ca nefondat și a susținut, în esență, că prin acțiunea introductivă reclamantul a invocat necalcularea unei prime de emisiune, motiv lipsit de fundament legal.
Al doilea motiv de nulitate referitor la încălcarea dreptului său de preferință este, de asemenea, nefondat.
Apelantul invocă o hotărâre a consiliului de administrație al SC SA S din 13.01.2000, al cărui președinte era. a dispus ulterior excluderea apelantului din această asociație și apoi a urmat un șir de procese. Excluderea a rămas irevocabilă.
De altfel, chiar apelantul a declarat în fața unui notar că nu mai are această calitate. Cu toate acestea, a obținut o hotărâre a Tribunalului București de obligare a depozitarului central, hotărâre ce nu este opozabilă Societății Comerciale SA S, de efectua transferul acțiunilor de la către. De altfel, există pe rol o cerere de revizuire a acestei sentințe. Oricum, transferul a operat după data adunării generale examinate în speță.
Or, potrivit art.2 lit.f din Regulamentul nr.1/2006, dreptul de preferință este acordat acționarilor înscriși în registrul emitentului. Chiar pentru societățile închise, transmiterea acțiunilor se realizează prin mențiune în registrul acționarilor. Data de înregistrare este prevăzută și de art.238 din legea 297/2004. Orice operațiune trebuie efectuată de către depozitarul central.
Nu se poate vorbi de o încălcare a dreptului apelantului, atâta timp cât, conform art.130 alin.2 din Regulamentul nr.1/2006, numărul drepturilor de preferință este egal cu numărul acțiunilor înregistrate în registrul emitentului.
De altfel, apelantul putea să-și exercite acest drept solicitând și completând formularul de subscriere pus la dispoziția tuturor acționarilor și depunând sumele corespunzătoare.
Hotărârea atacată a aprobat doar propunerea de majorare, acordându-se dreptul de subscriere.
Examinând actele și lucrările cauzei prin prisma criticilor și a apărărilor formulate, Curtea găsește apelul nefondat pentru următoarele motive:
SC SA S estre o societate ale cărei acțiuni sunt tranzacționate pe piața de capital. Ca urmare, majorarea capitalului social se analizează în raport de normele speciale ale Legii nr. 297/2004 și ale Regulamentului nr.1/2006, ce se completează cu dispozițiile Legii nr.31/1990, dreptul comun în materia societăților comerciale.
Astfel, se reține că majorarea capitalului social al unei societăți pe acțiuni prin emiterea de acțiuni noi se realizează în două etape.
În prima etapă, adunarea generală a acționarilor aprobă propunerea de majorare sau, altfel spus, aprobă emiterea de noi acțiuni ce se oferă spre subscriere, deținătorilor de drepturi de preferință, respectiv acționarilor existenți la data de înregistrare, care nu le-au înstrăinat în perioada de tranzacționare, dacă este cazul, sau dobândite în perioada de tranzacționare, conform prevederilor art.130 alin.1 lit. a din Regulamentul nr.1 din 09.03.2006 privind emitenții și operațiunile cu valorile mobiliare.
După exercitarea dreptului de preferință, se supune hotărârii adunării generale modificarea corespunzătoare a actelor constitutive ale societății (conform cerințelor art.204 alin.1, coroborat cu art.9 alin.1 din Legea nr.31/1990), aceasta reprezentând cea de a doua etapă ce se parcurge pentru majorarea capitalului social.
În speță, instanța este investită să analizeze valabilitatea hotărârii adoptate în prima etapă, respectiv hotărârea prin care adunarea generală a aprobat emiterea de noi acțiuni în vederea majorării capitalului social, a stabilit în ce termen se poate exercita dreptul de preferință al acționarilor și a decis ca acțiunile subscrise să fie achitate integral, iar acțiunile nesubscrise să se anuleze. Totodată, adunarea generală a stabilit că acționarii care pot subscrie pentru majorarea capitalului social sunt cei înregistrați la data de 18 iulie 2008.
Respectarea ori încălcarea dreptului de preferință se analizează, de regulă, cu prilejul controlului judiciar exercitat împotriva hotărârii adoptate în cea de a doua etapă, iar în raport de hotărârea adoptată în prima etapă doar în măsura în care adunarea generală ar fi înlăturat sau restrâns acest drept. Doar în această ultimă ipoteză se examinează hotărârea prin raportare la cerințele prevăzute de art.240 alin.1 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, referitoare la prezența acționarilor reprezentând trei pătrimi din capitalul social și la votul unui număr de acționari care să reprezinte cel puțin 75 % din drepturile de vot.
În speță, însă, nu s-a decis o limitare sau o ridicare a dreptului de preferință al acționarilor ci, dimpotrivă, participarea tuturor acționarilor înregistrați la majorarea capitalului social.
În realitate, apelantul reclamant nu invocă o înlăturare a dreptului de preferință al tuturor acționarilor, ci se plânge de faptul că, stabilindu-se ca dreptul de preferință să poată fi exercitat de către acționarii înscriși până la data de 18.07.2008, i s-a înlăturat practic dreptul de a participa la majorarea capitalului social, deoarece acțiunile sale au fost înscrise abia la data de 25.09.2008.
Această critică nu constituie, însă, motiv de nulitate a hotărârii atacate în speță. Dimpotrivă, se constată că hotărârea adunării generale extraordinare a SC SA S este adoptată în conformitate cu cerințele prevăzute de art. 130 alin.1 lit. a și de art. 2 alin.2 lit. f din Regulamentul nr.1 din 09.03.2006 privind emitenții și operațiunile cu valorile mobiliare. Potrivit acestor texte, dreptul de preferință reprezintă o valoare mobiliară negociabilă care încorporează dreptul titularului său de a subscrie cu prioritate acțiuni în cadrul unei majorări a capitalului social, proporțional cu numărul de drepturi deținute la data subscrierii, într-o perioadă de timp determinată. Drepturile de preferință sunt acordate tuturor acționarilor înscriși la data de înregistrare în registrul emitentului, indiferent de participarea acestora la adunarea generală extraordinară a acționarilor emitentului sau de votul exprimat de aceștia cu privire la majorarea capitalului social.
Prin urmare, legea, ca și hotărârea analizată, exclud de la exercitarea dreptului de preferință pe acționarii care, deși au dobândit calitatea de acționar ca urmare a pronunțării unei hotărâri judecătorești, nu sunt înregistrați, deoarece societatea a refuzat înscrierea în registrul acționarilor.
În concluzie, întrucât consecințele refuzului de înscrie pe acționar în registru nu reprezintă motive de nulitate a hotărârii de emitere de noi acțiuni în vederea majorării capitalului social, apelantul reclamant va putea să valorifice apărările invocate în cauză pe calea unei acțiuni separate, în despăgubiri, împotriva persoanei sau persoanelor vinovate de neînregistrarea sau întârzierea în înregistrarea acțiunilor sale.
Față de considerentele expuse, Curtea va respinge apelul ca nefondat, potrivit art.296 pr.civ.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge ca nefondat apelul formulat de reclamantul cu domiciliul în R V,-, județul V, împotriva sentinței nr.10 din 16 octombrie 2008, pronunțate de Tribunalul Olt - Secția Comercială și de Contencios Administrativ, în dosarul nr-, în contradictoriu cu pârâta SC SA S, cu sediul în S,-, județul
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică de la 28 mai 2009.
PREȘEDINTE, - - | JUDECĂTOR, - - |
GREFIER, - - |
Red./4 ex.
Jud.fond.
Tehnored. /17.06.2009
29 Mai 2009
Președinte:Carmen PopescuJudecători:Carmen Popescu, Angela Rădulescu
