Anulare hotarare aga Spete. Decizia 148/2008. Curtea de Apel Constanta
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CONSTANȚA
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ,
CONTENCIOS ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA CIVILĂ NR. 148/COM
Ședința publică din data de 24 septembrie 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Adriana Gherasim
JUDECĂTOR 2: Elena Carina Gheorma
Grefier - - -
S-a luat în examinarea apelul comercial formulat de apelanta pârâtă COMPANIA DE NAVIGAȚIE MARITIMĂ SA - cu sediul în C, Port - Poarta 2, județul C, împotriva Sentinței civile nr.89/22 mai 2008 pronunțată de Tribunalul Constanța în dosar nr-, în contradictoriu cu intimații reclamanți, și - toți cu domiciliul procesual ales la, din C, str.-.- nr.2. județul C, având ca obiect acțiune în anulare hotărâre AGA.
La apelul nominal făcut în ședința publică se constată lipsa părților.
Procedura de citare este legal îndeplinită cu respectarea dispozițiilor art. 87 și următoarele Cod procedură civilă.
S-a făcut referatul oral asupra cauzei în care grefierul învederează instanței obiectul cauzei, modalitatea îndeplinirii procedurii de citare, stadiul procesual; că apelul este motivat, timbrat cu taxa judiciară de timbru în sumă de 6 lei conf. chitanței seria/nr. -/22.09.2008 și 0,15 lei timbru judiciar. rțile au solicitat judecata în lipsă conform art.242 Cod procedură civilă.
Curtea constatând că nu sunt motive de amânare a cauzei, apreciază dosarul în stare de judecată și luând act că s-a solicitat judecarea cauzei în lipsă conform art.242 alin.2 cod procedură civilă rămâne în pronunțare.
După rămânerea în pronunțare, dar nu mai târziu de terminarea ședinței de judecată, se prezintă apelanta pârâtă, prin jurist și intimații reclamanți reprezentați de av. și solicită continuarea judecății cauzei.
Instanța revine asupra dispoziției date și dispune apelarea părților din dosar.
La reapelarea cauzei în ședință publică răspunde apelanta pârâtă reprezentată prin jurist în baza delegației depusă la dosar, pentru intimații reclamanți Boala, și răspunde avocat în substituire av. în baza delegației de substituire nr.86/23.09.2008.
Reprezentantul legal al apelantei pârâte depune 2 exemplare din apelul aflat la dosar, ce a fost transmis prin fax, și delegație de reprezentare.
Întrebate fiind, ambele părți declară că nu au înscrisuri noi de depus sau cereri prealabile de formulat, solicitând cuvântul pentru dezbateri asupra cauzei.
Curtea luând act că nu sunt înscrisuri noi de depus sau cereri prealabile de formulat și socotindu-se lămurită, declară cauza în stare de judecată și acordă cuvântul părților asupra cauzei.
Reprezentantul legal al apelantei pârâte, având cuvântul solicită admiterea apelului astfel cum a fost formulat, schimbarea în tot a hotărârii instanței de fond care este nelegală și netemeinică și respingerea acținii reclamanților ca nefondată.
Apărătorul intimaților reclamanți, având cuvântul, susține concluzii de respingere a apelului și menținerea hotărârii atacate ca legală și temeinică.
Apreciază că în mod corect a reținut prima instanță în considerentele hotărârii atacate neîndeplinirea corectă a dispozițiilor legale a condițiilor privind publicitatea convocatorului prev. de art. 1711alin.(2) și (3) din Legea nr. 31/1990 în adoptarea Hotărârii AGA nr.1 din 09.01.2008.
Deși au fost respectate disp. art.1711alin.(1) din Legea societăților comerciale, privind modificarea și introducerea unor noi puncte pe ordinea de zi față de cea prevăzută în convocator a fost făcută, elementele de publicitate prevăzute în același articol la alin. 2 și 3 raportat la art. 129 alin.7 din lege, pentru ca persoanele fizice acționari să nu fie prejudiciați în exercitarea dreptului lor de vot, nu au fost îndeplinite.
Modificarea ordinii de zi față de cea prevăzută în convocator, în timpul ședinței, a fost făcută în baza art.1711alin.(1) din Legea societăților comerciale, conform cu care u dreptul de a cere introducerea unor noi puncte pe ordinea de zi unul sau mai mulți acționari reprezentând, individual sau împreună, cel puțin 5% din capitalul social, însă elementele de publicitate prevăzute în același articol la alin. 2 și 3 raportat la art. 129 alin.7 din lege, pentru ca persoanele fizice acționari să nu fie prejudiciați în exercitarea dreptului lor de vot, nu au fost îndeplinite.
Potrivit alin.(2) al art.1171, ererile privind modificarea sau introducerea unor noi puncte pe ordinea de zi trebuiau înaintate consiliului de administrație în cel mult 15 zile de la publicarea convocării în vederea publicării și aducerii acestora la cunoștință celorlalți acționari, iar alin.(3) prevede că ordinea de zi completată cu punctele propuse de acționari, ulterior convocării, trebuie publicată cu cel puțin 10 zile înaintea adunării generale.
Pentru motivele susținute oral solicită respingerea apelului ca nefondat. Totodată, solicită obligarea apelantei pârâte la plata cheltuielilor de judecată. Depune în acest sens dovada achitării onorariului de avocat.
Curtea declară dezbaterile încheiate și rămâne în pronunțate.
CURTEA
Asupra apelului comercial d e față.
Din actele și lucrările dosarului, instanța constată următoarele:
Prin cererea formulată la data de 7.02.2008 și înregistrată sub nr- la Tribunalul Constanța - Secția comercială, reclamanții Boala, și au chemat în judecată pe pârâta SA solicitând anularea hotărârii AGA nr.1/09.01.2008 și a actelor subsecvente și obligarea pârâtei la plata cheltuielilor de judecată.
În motivarea cererii, reclamanții au arătat că ordinea de zi a adunării generale din data de 09.01.2008 a acționarilor societății a constituit-o modificarea componenței consiliului de administrație, numirea directorului general, mandatarea și nominalizarea administratorului care să procedeze la semnarea contractului de mandat cu directorul general, aprobarea datei de 28.01.2008 ca dată de înregistrare.
Contrar ordinei de zi propusă în convocator, adunarea generală a acționarilor a hotărât reconfirmarea în funcția de administratori, alegerea unui nou administrator, revocarea unui membru și președinte al consiliului de administrație, stabilirea indemnizației noului administrator, eliberarea lui din funcția de director general și numirea lui în această funcție, mandatarea noului consiliu de administrație să negocieze salariul cu noul director general, mandatarea lui să semneze contractul de mandat cu noul director general și aprobarea datei de 28.01.2008, ca dată de înregistrare.
Reclamanții au susținut că hotărârea adoptată este lovită de nulitate întrucât încalcă dispozițiile art.117/1 alin.2 și 3 din Legea nr.31/1990 raportat la art.129 alin.7, ordinea de zi fiind modificată față de cea prevăzută în convocator, în chiar cursul ședinței, fără acceptul tuturor acționarilor.
Prin sentința civilă nr.89/22.05.2008 Tribunalul Constanțaa admis cererea reclamanților, a dispus anularea hotărârii nr.1/09.01.2008 adoptată de adunarea generală a acționarilor pârâtei SA și a obligat pârâta la plata sumei de 2010 lei, reprezentând cheltuieli de judecată.
Pentru a pronunța această soluție, instanța de fond a reținut că eliberarea din funcție a directorului general, revocarea președintelui consiliului de administrație nu au fost cuprinse în convocare, iar propunerea AVAS de modificarea a ordinei de zi nu s-a făcut în condițiile reglementate de 117/1 alineatele 2 și 3. La data când a avut loc ședința acționarilor - conform celor consemnate în procesul verbal încheiat la 09.01.2008 - nu au participat toți acționarii astfel că dezbaterea unor probleme ce nu s-au aflat pe ordinea de zi din convocare s-a făcut cu încălcarea dispozițiilor art.129 alin.7 mai sus enunțat.
Împotriva sentinței menționate a declarat apel pârâta SA, care a criticat soluția instanței de fond ca fiind nelegală și netemeinică.
A susținut apelanta că hotărârea nr.1/9.01.2008 a fost adoptată cu respectarea dispozițiilor legale. În acest sens, s-a arătat că textele de lege a căror încălcare a fost reținută de prima instanță nu sunt raportate la situația de fapt existentă, respectiv dispozițiile art.117 alin.7 din Legea nr.31/1990 se referă la modificarea actului constitutiv, situație ce nu se regăsește în cauză, iar introducerea unor noi puncte pe ordinea de zi s-a realizat în conformitate cu prevederile art.117/1 alin.1 din lege.
Intimații - reclamanți, prin apărător, au solicitat respingerea apelului ca nefondat, reluând apărările prezentate în fața primei instanțe.
Analizând cauza sub aspectul motivelor invocate, Curtea constată că apelul este nefondat.
Astfel, din înscrisurile depuse la dosarul cauzei rezultă că ordinea de zi a ședinței a SA din 9.01.2008 a fost modificată, la cererea AVAS, punctele privind eliberarea din funcție a directorului general și revocarea președintelui consiliului de administrație nefiind cuprinse în convocator.
Potrivit art.129 alin.7 din Legea nr.31/1990 "Nu pot fi adoptate hotărâri asupra unor puncte de pe ordinea de zi care nu au fost publicate în conformitate cu dispozițiileart. 117și117/1, cu excepția cazului în care toți acționarii au fost prezenți sau reprezentați și niciunul dintre aceștia nu s-a opus sau nu a contestat această hotărâre."
În cauză, punctele de pe ordinea de zi menționate nu au fost publicate în conformitate cu disp. art.117 și 117/1 din Legea nr.31/1990, iar reclamanții s-au opus modificării ordinei de zi, astfel încât în mod corect a statuat prima instanță că hotărârea adoptată în aceste condiții este nelegală.
Pentru considerentele expuse, apreciind că motivele invocate de apelantă sunt nefondate, urmează a respinge apelul ca atare în baza art.296 Cod de procedură civilă.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge ca nefondat apelulformulat de apelanta pârâtă COMPANIA DE NAVIGAȚIE MARITIMĂ SA - cu sediul în C, Port - Poarta 2, județul C, împotriva Sentinței civile nr.89/22 mai 2008 pronunțată de Tribunalul Constanța în dosar nr-, în contradictoriu cu intimații reclamanți, și - toți cu domiciliul procesual ales la, din C, str.-.- nr.2. județul.
Obligă apelanta la plata către intimați a sumei de 11.900 lei reprezentând cheltuieli de judecată.
Cu recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică, astăzi, 24 septembrie 2008.
Președinte, - - | Judecător, - - - |
Grefier, - - |
Jud.fond:
Red. Hot.jud.
4 ex/23.10.2008
4 com/24.10.2008
Președinte:Adriana GherasimJudecători:Adriana Gherasim, Elena Carina Gheorma
