Anulare hotarare aga Spete. Decizia 24/2009. Curtea de Apel Galati
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL GALAȚI
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ
DECIZIA NR.24/
Ședința publică de la 10 aprilie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Gina Ignat
JUDECĂTOR 2: Veronica Pacurariu
Grefier - - -
.-.-.-.-.-.-.-.-
Pe rol, judecarea recursului declarat de către reclamanta - "" SRL, cu sediul social în Focșani, str. -. - nr. 14, județul V, împotriva sentinței comerciale nr. 322/16.10.2008 pronunțată de Tribunalul Vrancea în contradictoriu cu intimata pârâtă, cauza având ca obiect
acțiune în anulare a hotărârii AGA.
La apelul nominal făcut în ședința publică răspunde pentru intimata pârâtă avocat G, în baza împuternicirii avocațiale de la dosar, lipsă fiind recurenta reclamantă.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează că prezenta cauză este la al treilea termen de judecată, motivată și timbrată corespunzător, cu 6 lei taxă judiciară de timbru și timbru judiciar în valoare de 0,15 lei.
Curtea, constatând procedura de citare a recurentei legal îndeplinită și taxa de timbru satisfăcută, pune în discuție calea de atac, față de obiectul acțiunii dedusă judecății la instanța de fond.
Față de dispozițiile exprese ale Legii 31/1990 consideră că prezenta cale de atac este apel, urmând a fi soluționată în completul legal constituit format din Președinte - - - și judecător -.
Apărătorul intimatei pârâte, nu are de formulat cereri sau obiecțiuni cu privire la acest aspect. Solicită respingerea apelului susținând că motivele invocate nu justifică admiterea apelului. Solicită a se constata că instanța de fond a apreciat în mod corect dovezile existente în cauză, corect fiind reținut și faptul că reclamanta a expediat cererea prin poștă la 29 aprilie 2008. Astfel fiind nu poate fi reținută susținerea apelantei reclamante în sensul că a făcut o expediere la data de 14.04.2008, nefiind posibil ca o recipisă să poarte o dată, iar ștampila de pe plic o altă dată. Pentru toate cele expuse consideră că în mod corect instanța de fond a reținut că cererea este tardivă și a hotărât în consecință, conform prevederilor legale, cererea fiind depusă peste termen. Pe fondul cauzei solicită a se constata că la dosar există suficiente dovezi care conduc la concluzia că intimata pârâtă a respectat prevederile Legii 31/1990 modificată, astfel că și publicitatea s-a făcut în condiții de legalitate.
Solicită respingerea apelului, cu obligarea apelantei reclamante la cheltuieli de judecată conform chitanței depusă la dosar.
CURTEA
Asupra apelului de față:
Examinând actele si lucrările dosarului constată următoarele:
Prin acțiunea înregistrată sub nr- la Tribunalul Vrancea reclamanta - "" SRL Focșani a solicitat în contradictoriu cu - SA, județul V, anularea hotărârii nr. 6 din 11.03.2008 a Adunării Generale a Acționarilor societății - SA publicată în MO partea a IV-a nr. 1758/31.03.2008.
În motivarea acțiunii reclamanta a arătat că hotărârea nr. 6/11.03.2008 este contrară prevederilor legale și statutare fiind lovită de nulitate pentru următoarele considerente:
1. Convocatorul ședinței Adunării Generale Ordinare a Acționarilor SA nu respectă prevederile legale în vigoare și pe cele cuprinse în Statutul pârâtei, astfel:
a) Se încalcă prevederile art. 117 alin. 6 din Legea nr. 31/1990, republicată cu modificări, în sensul că nu este menționată ordinea de zi explicită. În conformitate cu prevederile legale în vigoare și ale Statutului societății pârâte, în convocator trebuie menționată explicit ordinea de zi.
b) Nu respectă prevederile art. 123 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată, în sensul în care nu este menționată data de referință pentru acționarii îndreptățiți să fie înștiințați și să voteze în cadrul adunării generale a acționarilor, dată valabilă o perioadă de 60 de zile.
c) Se încalcă prevederile art. 13 paragraful 5 din Statut care stipulează expres că convocarea adunării generale se publică și în Monitorul Oficial. Solicită a se avea în vedere că nu a fost realizată această procedură, pe cale de consecință, Hotărârea nr. 6 din data de 11.03.2008 este lovită de nulitate care nu poate fi acoperită prin simpla prezență a acționarilor.
2. - SA a emis până la data prezentei cereri un număr de 52.508 acțiuni. În cuprinsul Hotărârii Adunării Generale Ordinare care face obiectul prezentei acțiuni nu este menționat numărul de acționari prezenți pentru a se stabili dacă a fost întrunit cvorumul prevăzut de statut pentru adoptarea unei astfel de decizii, stipulându-se doar că au fost prezente un număr de 27.562 acțiuni. Din această scurtă mențiune rezultă că susnumita reclamantă în calitate de acționar ce deține un număr de 22.749 acțiuni nu au fost prezenți la această adunare.
3. Hotărârea Adunării Generale a Acționarilor nr. 6 din 11.03.2008 este lovită de nulitate absolută în conformitate cu prevederile art. 125 alin. 5 din Legea nr. 31/1990, republicată și modificată ulterior, care prevede expres că un acționar nu poate fi reprezentat în cadrul Adunării Generale de un funcționar al societății, dacă fără votul lor nu s-ar fi obținut majoritatea cerută. Din cuprinsul procesului-verbal al Adunării Generale care nu a fost depus, rezultă în mod sigur că acționarul Asociația a fost reprezentat de, care are calitatea de președinte al Consiliului de Administrație al Societății și, conform celor menționate în procesul verbal, fără votul acestui acționar nu s-ar fi obținut majoritatea necesară.
Inițial dosarul cauzei a fost înregistrat sub nr- la Judecătoria Focșani.
Prin sentința civilă nr. 322/16.10.2008 a Tribunalului Vranceaa fost admisă excepția tardivității introducerii acțiunii invocată de pârât și respinsă ca tardiv formulată acțiunea.
S-a reținut în motivarea hotărârii că cererea de chemare în judecată a fost inițial înregistrată la Judecătoria Focșani, deși a fost trimisă prin poștă Tribunalului Vrancea; la judecătoria Focșani, cererea a fost înregistrată la data de 5 mai 2008, sub nr-; în dosarul de la Judecătorie, la fila 4 se află plicul în care a fost expediată cererea de chemare în judecată având ca destinatar Tribunalul Vrancea și ca expeditor Cabinetul avocatului, iar pe plicul susmenționat sunt aplicate ștampila oficiului poștal expeditor nr. 053 100, purtând data de 29.04.2008 și ștampila poștei de destinație VN- Focșani,având aplicată data de 2.05.2008.
Față de datele amprentate pe plicul păstrat conform procedurii la dosarul cauzei, instanța constată că acțiunea a fost intentată la data de 29.04.2008.
Totodată, instanța observă, conform copiei aflată la fila 29 din dosarul cauzei că hotărârea AGA nr. 6/11.03.2008, a fost publicată în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a la data de 31.03.2008 și că ultima zi a intervalului de 15 zile în care se putea ataca hotărârea este data de 16.04.2008.
Cum reclamanta a expediat cererea prin poștă la data de 29.04.2008, rezultă fără dubiu că acțiunea este tardiv intentată.
Apărarea bazată pe încercarea de a dovedi că cererea a fost formulată în termen legal, bazată pe actul poștal anexat notei de ședință (tichet, recomandat), datat 14.04.2008, urmează a fi înlăturată pentru motivul că nu poate învinge mențiunile referitoare la data poștei de pe plicul în care a fost expediată cererea de chemare în judecată.
De altfel, "tichetul recomandat" nu poate fi luat în considerare fiindcă, în comparație cu plicul aflat la fila 4, nu face nicio referire, nu dovedește nicio legătură cu prezenta cauză. Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs (calificat ulterior apel d e către instanța de judecată) - SRL Focșani, invocând dispozițiile art. 304 pct. 9 proc.civ. arătând că: art. 104 din Codul d e procedură civilă stipulează că actele de procedură trimise prin poștă instanțelor judecătorești se socotesc îndeplinite în termen dacă au fost predate recomandat la oficiul poștal înainte de împlinirea lui. Susținerea instanței de judecată că nu poate fi luat în considerare fiindcă nu face nicio referire la plicul existent în dosar este inadmisibilă și contravine prevederilor menționate. Codul d e procedură civilă nu instituie obligativitatea dovedirii unei astfel de legături între plicul și tichetul poștal. și destinatarul sunt identici.
Hotărârea Adunării Generale nr. 6/11.03.2008 a Acționarilor SA a fost publicată în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a nr. 1758 din data de 31.03.2008. Reclamanta a formulat acțiune în anulare în conformitate cu prevederile art. 132 din Legea nr. 31/1990, cu modificările și completările ulterioare în termenul legal de 15 zile de la data publicării în Monitorul Oficial al României, Partea a IV- Cu toate că reclamanta a transmis scrisoarea către Tribunalul Vrancea, cererea a fost inițial înregistrată la Judecătoria Focșani în data de 05.05.2008 sub Dosar nr-. Judecătoria Focșania admis excepția necompetenței materiale și a declinat cauza în favoarea Tribunalului Vrancea - Secția comercială.
Reclamanta nu poate fi sancționată pentru modul de expediere și înregistrare de către autoritățile implicate în procedură.
A mai arătat că nu s-a pronunțat asupra unui capăt de cerere, privind nulitatea absolută a hotărârii nr. 6/11.03.2008. Reclamanta a solicitat prin cererea de chemare în judecată să se constate nulitatea absolută a hotărârii nr. 6/11.03.2008, în conformitate cu prevederile art. 125 alin. 5 din Legea nr. 31/1990, republicată.
Conform art. 132 alin. 3 din Legea nr. 31/1990, republicată "Când se invocă motive de nulitate absolută, dreptul la acțiune este imprescriptibil iar cererea poate fi formulată și de orice persoană interesată". Instanța de judecată nu a ținut cont de această prevedere expresă care dă dreptul acționarului să atace hotărârea nulă absolut în orice moment.
Art. 125 alin. 5 din Legea nr. 31/1990, republicată și modificată ulterior,
prevede expres că un acționar nu poate fi reprezentat în cadrul Adunării Generale de un funcționar al societății, dacă fără votul lor nu s-ar fi obținut majoritatea cerută. Din cuprinsul procesului verbal al Adunării Generale rezultă în mor evident că acționarul Asociația a fost reprezentat de G, care este salariat al SA așa cum se recunoaște și de către pârâtă prin întâmpinarea depusă. Legea nu definește noțiunea de " funcționar" și, în consecință, trebuie interpretată în sensul cel mai larg, incluzând orice salariat al societății.
Oricum, pârâta are doar trei salariați, printre care și
Legal citată intimata nu s-a prezentat în instanță și a depus întâmpinare prin care a arătat că instanța de fond a apreciat în mod corect dovezile existente în cauză, că data de trimitere a acțiunii este 29.04.2008. Verificând legalitatea sentinței comerciale nr.322/16.10.2008 a Tribunalului Vrancea, prin prisma motivelor de apel invocate și art. 296 proc.civ. instanța de control judiciar reține că apelul este nefondat pentru următoarele considerente:
Hotărârea nr. 6/11.03.2008 a acționarilor - SA a fost publicată în MO nr. 1758 în data de 31.03.2008. În conformitate cu dispozițiile art. 132 al.2 din legea nr. 31/1990 hotărârile adunării generale pot fi atacate în termen de 15 zile de la data publicării în a României. Conform art. 132 al.3 din 31/1990 "Când se invocă motive de nulitate absolută, dreptul la acțiune este imprescriptibil, iar cererea poate fi formulată de orice persoană interesată".
In ceea ce privește calculul termenului de depunere a acțiunii privind anulare hotărâre instanță de fond în mod corect a apreciat probele de la dosarul cauzei.
Astfel ultima zi de depunere a acțiunii era 16.04.2008. Conform plicului (în care a fost expediată acțiunea), plic atașat la fila 6 dosar nr- a Judecătoriei Focșani data depunerii acțiunii la posta este 29.04.2008, cu mult peste ultima zi a termenului prevăzut de art. 132 al.2 din legea nr. 31/1990. In mod corect nu a reținut instanța de fond și tichetul recomandat datat 14.04.2008 deoarece acesta nu face nici o referire și nu dovedește nici o legătură cu acțiunea introdusă, singurele elemente comune fiind expeditorul (Cabinet avocat ) și destinatarul ( Tribunalul Vrancea ).
Față de considerentele expuse, apelul declarat de - "" SRL Focșani se privește ca nefondat cu consecința respingerii lui și menținerii sentinței comerciale nr.322/16.10.2008 a Tribunalului Vrancea.
In conformitate cu dispozițiile art. 274 proc.civ. urmează a fi obligat apelantul la plata cheltuielilor de judecată în sumă de 519,65 lei reprezentând onorariu apărător.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge, ca nefondat, apelul declarat de reclamanta - SRL, cu sediul social în Focșani, str. -. - nr. 14, județul V, împotriva sentinței comerciale nr. 322/16.10.2008 pronunțată de Tribunalul Vrancea în dosarul nr- în contradictoriu cu intimata pârâtă, cu sediul social în comuna, județul V, cauza având ca obiect
acțiune în anulare a hotărârii AGA.
Obligă pe apelanta reclamantă la 519,65 lei cheltuieli de judecată.
Cu recurs în 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică de la 10 aprilie 2009.
Președinte, - - | Judecător, - - |
Grefier, - - |
Red.
Tehno:4 ex/05.05.2009
Fond:
Președinte:Gina IgnatJudecători:Gina Ignat, Veronica Pacurariu
