Anulare hotarare aga Spete. Decizia 37/2009. Curtea de Apel Bacau
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BAC
SECȚIA COMERCIAL, contencios ADMINISTRATIV SI FISCAL
DECIZIA Nr. 37
Ședința public de la 26 mai 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Lăcrămioara Moglan
Judector: - -
Grefier: - -
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
La ordine a venit spre soluționare apelul promovat de apelanta - reclamant - SA - prin administrator special împotriva sentinței civile nr. 9 din 16 decembrie 2008 pronunțat de Tribunalul Neamț în dosarul nr-, având ca obiect acțiune în anulare a hotrârii AGA.
Dezbaterile au avut loc în ședința public din data de 19mai 2009 fiind consemnate în încheierea de ședinț de la acea dat.
CURTEA
- deliberând -
Asupra apelului declarat de reclamanta A, prin administrator special -, împotriva sentinței civile nr. 9/./2008, pronunțat de Tribunalul Neamț, se reține urmtoarele.
Prin sentința civil nr. 9 din 16 decembrie 2008, pronunțat de Tribunalul Neamț, s-a admis excepția lipsei calitții procesuale active a reclamantului; s-a respins cererea în anularea Hotrârii Adunrii Generale a Acționarilor formulat de reclamantul în contradictoriu cu pârâții, prin lichidator judiciar și
S-a reținut de instanța de fond c prin cererea înregistrat pe rolul Tribunalului Neamț la data de 26.06.2008, reclamanta - A - prin administrator special în contradictoriu cu pârâta C A, a solicitat anularea Hotrârii A din 30.05.2008; suspendarea pe cale de ordonanț președințial a hotrârii și menționarea hotrârii irevocabile de anulare în registrul comerțului și publicarea în Monitorul Oficial al României.
În aprrile formulate pârâta a depus întâmpinare, fila 16, prin care a invocat excepția lipsei calitții procesual active a administratorului special,. Pentru acesta s-au invocat dispozițiile art. 18 din Legea nr. 85/2006 și s-a precizat c - SA este o societate supus procedurii insolvenței, fiind numit administrator judiciar. Pe fondul cauzei pârâta a apreciat c a respectat prevederile legale în ceea ce privește convocarea și reprezentarea acționarilor,solicitând respingerea cererii ca nefondat. Cu privire la cererea de suspendare a hotrârii AGA s-a artat c nu îndeplinește condițiile legale potrivit art. 581 Cod procedur civil pentru a fi admis. În fapt, cererea nu reclam nici o urgenț, fr a se face dovada celor pretinse
La termenul de judecat din data de 24.07.2008, la cererea reclamantei, în cauz, a fost introdus lichidatorul judiciar;acesta a depus în scris poziția sa procesual faț de cererea de faț, în sensul c reprezentarea - SA în mod nemijlocit prin lichidator judiciar a fost legal fcut în adunarea general extraordinar a acționarilor - SA. Lichidatorul judiciar, de asemeneaa invocat excepția lipsei calitții procesual activea administratorului special, precizând c acțiuni precum cea de faț nu intr în competența acestuia - fila 59.
Examinând excepția invocat în contextul art. 137 Cod procedur civil instanța reține urmtoarele:
- - SA deține calitatea de acționar în - SA;
- prin sentința civil 796/F/2004 Tribunalul Neamț a deschis procedura reorganizrii judiciare și a falimentului împotriva debitoarei - SA, desemnând în calitate de administrator judiciar pe, reprezentantul; la data de 7-06-2005 s-a dispus intrarea societții în faliment, fiind ridicat dreptul debitoarei de administrare asupra bunurilor din patrimoniu;
- la data de 10.12.2007 adunarea general a acționarilor - SA prin Hotrârea nr. 1 numește pe în calitate de administrator special și îl mandateaz pentru a reprezenta interesele acționarilor pe parcursul procedurii insolvenței;
- la data de 30.05.2008 are loc adunarea general extraordinar a acționarilor - SA la care particip pentru societatea aflat în lichidare - SA lichidatorul judiciar prin ;
- la data de 23.06.2008 societatea pârât, ca urmare a corespondenței purtate cu numitul prin care acesta reclam statutul de reprezentant al societții, solicit relații de la judectorul sindic cu privire la persoana ce reprezint interesele societții ce a intrat în procedura falimentului; prin adresa din data de 24-06-2008 i se comunic faptul c instanța nu a luat act de desemnarea administratorului special și în relațiile cu terții debitoarea este reprezentat de lichidatorul judiciar.
, în calitate de administrator special al C A formuleaz cererea de faț pentru anulare hotrâre pe motivul de neconvocare legal a societții ce are calitatea de acționar la C
Instanța a apreciat c soluționarea excepției trimite la dispozițiile art. 124 din Legea nr. 31/1990 potrivit crora acționarii care nu au capacitate legal, precum și persoanele juridice pot fi reprezentați numai prin reprezentanții lor legali la adunarea general. Societatea acționar aflat în procedura falimentului a participat la adunarea general, prin lichidatorul judiciar, numit anterior datei de 30 mai 2008; În timpul lichidrii, acesta este singurul reprezentant al societții.
Din examinarea dispozițiilor Legii nr. 85/2006 raportat la textul mai sus menționat, apreciaz c cererea este formulat de o persoan fr calitate procesual, avându-se în vedere c la momentul introducerii acțiunii era declanșat împotriva reclamantei procedura de lichidare judiciar, în temeiul Legii nr. 85/2006.
Potrivit dispozițiilor 107 alin. (2) lit. a) din Legea nr. 85/2006, prin încheierea prin care se decide intrarea în faliment, judectorul sindic dispune dizolvarea societții debitoare și ridicarea dreptului de administrare al debitoarei, conducerea activitții acesteia revenind lichidatorului conform art. 25 din aceeași lege.
Prin urmare, reclamanta pierzându-și dreptul de administrare, ea își pierde și capacitatea procesual în instanț, în toate litigiile putând fi reprezentat numai de lichidator.
Cum lichidatorul judiciar al reclamantei, a învederat instanței c nu își însușește cererea formulat de, apreciaz ca întemeiat excepția invocat atât de ctre pârât cât și de ctre lichidatorul judiciar. Nu se pot reține susținerile reclamantului privind incidența art. 18 din Legea nr. 85/2006 deoarece textul nu permite administratorului special s introduc cereri de chemare în judecat ci folosește noțiunea de a participa, ceea ce presupune inițiativa procesual a lichidatorului - cerinț neîndeplinit în cauza de faț cum am mai artat. Din lectura art. 18 rezult c atribuțiunile recunoscute administratorului special se limiteaz la acte și fapte specifice procedurii lichidrii, neputând reprezenta societatea în raporturile cu terții. S- artat astfel:
"Dup deschiderea procedurii, adunarea general a acționarilor/asociaților debitorului, persoan juridic, va desemna, pe cheltuiala acestora, un reprezentant, persoan fizic sau juridic, administrator special, care s reprezinte interesele societții și ale acestora și s participe la procedur, pe seama debitorului. Dup ridicarea dreptului de administrare, debitorul este reprezentat de administratorul judiciar/lichidator care îi conduce și activitatea comercial, iar mandatul administratorului special va fi redus la a reprezenta interesele acționarilor/asociaților".
Împotriva hotrârii pronunțate de Tribunalul Neamța declarat apel A prin administrator special, considerând-o nelegal, motivat de faptul c în mod greșit s-a aplicat art. 124 din Legea 31/1990 cât și art. 107 din Legea -; a mai artat recurenta c dispozițiile art. 18 din Legea 85/2006, reglementeaz în mod clar posibilitatea desemnrii unui reprezentant de ctre Adunarea General a Acționarilor.
Apelul este nefondat, pentru urmtoarele considerente:
Instanța de fond, în mod corect a fcut aplicareaart. 124 din Legea 31/1990și art.107 din Legea 85/2006precum șiart. 25din același act normativ.
Din actele dosarului rezult c la data de 30 mai 2008, societatea acționar participat la Adunarea general prin lichidator judiciar, conducerea activitții societții revenind acestuia, așa cum prevede în mod expres art. 25 din Legea 85/2006, își gsește aplicabilitatea pân la ridicarea dreptului de administrare, dup care fiind numit un lichidator judiciar, mandatul administratorului special existând numai pentru:
a) exprim intenția debitorului de a propune un plan;
b) particip, în calitate de reprezentant al debitorului, la judecarea acțiunilor prevzute laart. 79și80;
c) formuleaz contestații în cadrul procedurii reglementate de prezenta lege;
d) propune un plan de reorganizare;
e) administreaz activitatea debitorului, sub supravegherea administratorului judiciar, dup confirmarea planului;
f) dup intrarea în faliment, particip la inventar, semnând actul, primește raportul final și bilanțul de închidere și particip la ședința convocat pentru soluționarea obiecțiunilor și aprobarea raportului;
g) primește notificarea închiderii procedurii.
Pe cale de consecinț, faț de cele mai sus menționate, în temeiul art. 296 Cod procedur civil, instanța va respinge apelul, ca nefondat, pstrând în totalitate sentința apelat.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge, ca nefondat, apelul comercial promovat de recurenta - reclamant. - prin administrator special - cu sediul ales la Cabinetul - în municipiul B, str. - - nr. 59 împotriva sentinței civile nr. 9/06.12.2008, pronunțat de Tribunalul Neamț în dosarul nr- în contradictoriu cu intimatul - lichidatorPstr. - nr. 92, județul N și intimata - pârâtPcu sediul în P neamț,- județul N sau P N,- - parter.
Definitiv.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțat în ședinț public, azi, 26 mai 2009.
PREȘEDINTE: Lăcrămioara Moglan
JUDECTORI,
Pt. GREFIER,
-
GREFIER SECȚIE
Red. Red. Cl. tehnored. 5 ex.
Președinte:Lăcrămioara MoglanJudecători:Lăcrămioara Moglan, Claudia Popescu
