Anulare hotarare aga Spete. Decizia 5/2010. Curtea de Apel Oradea
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ORADEA
SECȚIA COMERCIALĂ și de
CONTENCIOS ADMINISTRATIV și FISCAL
DOSAR NR.- -
DECIZIA nr. 5/C/2009 -
Camera de consiliu
din 11 martie 2009
PREȘEDINTE: Marinescu Simona Judecător
- - - Președinte secție
- - - Grefier
S-a luat în examinare apelul comercial formulat de pârâta - SRL S M, cu domiciliul procesual ales la " & ASOD. " cu sediul în T str. - nr.2. 28, județul T împotriva Încheierii nr.32 /CC/LC pronunțată de Tribunalul Satu Mare la data de 13.10.2008 în dosar nr- în contradictoriu cu intimata reclamantă - SRL cu sediul în S M,- și sediul procesual ales la Cabinet Avocat în S M,-, biroul 4, având ca obiect ACȚIUNEA ÎN ANULAREA HOTĂRÂRII AGA.
La apelul nominal făcut în cauză se prezintă avocat LAURA în baza împuternicirii avocațiale nr.- din 2009 emisă de Baroul Timiș - " & ASOD. "- în reprezentarea apelantei - SRL S M, iar pentru intimata reclamantă - SRL avocat fără delegație.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei în sensul celor de mai sus, învederându-se instanței că apelul se află la al doilea termen de judecată, este legal timbrat, fiind achitată taxa de timbru în valoare de 19,5 lei achitată prin nr. 2 din 23.01.2009 vizat de Banca Romena și timbru judiciar mobil în valoare de 0,15 lei, OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI de pe lângă Tribunalul Satu Marea comunicat fișa intimatei, prin Serviciul Registratură al instanței, la 10.03.2009 apelanta a depus la dosar note de ședință, precum și înscrisurile la care a fost obligată la termenul anterior - actul constitutiv al societății - SRL, convocatorul adunării generale, dovada returnării convocatorului, după care:
Reprezentanta apelantei solicită ca reprezentantul inti-
să nu pună concluzii, având în vedere că nu are delegație la
dosar. Arată că toate actele depuse sunt cunoscute și neexistând acte noi nu s-a considerat oportun să le comunice.
Reprezentantul intimatei arată că are delegație la dosarul de fond, putându-se considera că se extinde și în acest stadiu procesual, precum și că poate să comunice prin fax delegația.
Reprezentanta apelantei se opune admiterii acestei cereri.
Constatând că reprezentatul intimatei are delegație doar pentru Tribunal, instanța apreciază că nu poate reprezenta partea în apel.
INSTANȚA, nefiind excepții sau chestiuni prealabile, consideră cauza lămurită, închide dezbaterile și acordă cuvântul asupra apelului.
Reprezentanta apelantei solicită admiterea acestei căi de atac și modificarea în tot a hotărârii, iar pe fond respingerea cererii reclaN. pentru motivele detaliate în scris.
În esență apreciază că pentru neridicarea corespondenței, culpa aparține reclaN. convocatorul a fost trimis în limba română, asociatului român, întrucât asociatului italian îi expirase mandatul.
Cu cheltuieli de judecată, pentru transport, onorariu, taxe - conform borderoului pe care îl depune la dosar.
CURTEA DE APEL
DELIBERÂND:
Constată că prin Încheierea nr. 32//LC din 13.10.2008, Tribunalul Satu Marea admis acțiunea formulată de reclamanta - SRL SMî mpotriva pârâtei - SRL S M și în consecință a constatat nulitatea absolută a hotărârii și din data de 28.07.2008 pentru lipsa convocării.
Pentru a hotărî astfel, instanța de fond a reținut că pârâta prin reprezentantul acesteia, administrator, nu a respectat dispozițiile art. 195 din Legea 31/1990, care prevede obligativitatea convocării legale a reprezentanților societății care au majoritatea capitalului social.
Or, - SRL și administratorul acesteia nu au cunoscut data convocării adunării generale a acționarilor, neexistând dovada convocării legale a acesteia prin scrisoare recomandată, întrucât scrisoarea s-a reîntors, fără dovada că ar fi fost înmânată destinatarului sau vreunei alte persoane apropiate.
S-a mai reținut că administratorul reclaN. fiind cetățean italian - Constantino - convocatorul și actele anexate trebuiau traduse în limba italiană.
Împotriva acestei încheieri a declarat recurs, calificat de instanță conform art. 84 Cod de Procedură Civilă ca fiind apel, pârâta - SRL S M, solicitând modificarea în totalitate în sensul anulării ca netimbrată a acțiunii, admiterea excepției lipsei calității procesuale pasive a - SRL, admiterea excepției nemotivării în drept a acțiunii, iar în subsidiar, respingerea acțiunii ca
netemeinică și nelegală.
În motivarea apelului său, pârâta arată că acțiunea reclaN. nu a fost timbrată, impunându-se anularea ei ca netimbrată, încheierea fiind dată cu încălcarea prevederilor art. 304 pct. 6 Cod de Procedură Civilă.
Apelanta a invocat lipsa calității sale procesuale pasive, cu motivarea că nu a participat la AGA din 28.07.2008 în calitate de asociat, nu a luat decizii și nu a semnat procesul verbal din 29.07.2008.
De asemenea pârâta a invocat nemotivarea în fapt și în drept a acțiunii, învederând că nu sunt indicate motivele care ar atrage nulitatea absolută a hotărârii.
Apelanta mai învederează faptul că instanța nu numai că nu s-a pronunțat asupra excepțiilor invocate de ea, dar nici nu le-a pus în discuția părților.
Referitor la convocarea AGA, apelanta arată că ea a expediat convocatorul cu scrisoare recomandată cu confirmare de primire la 30.06.2008, iar faptul că plicul nu a fost ridicat de către reclamanta - SRL nu-i poate fi imputat ei, reclamanta neputându-și invoca propria culpă, fiind o practică a acesteia să nu ridice corespondența.
În ce privește netraducerea convocatorului în limba italiană arată că administratorul - SRL este d-na, cetățean român, astfel că nu exista nici un motiv pentru ca această convocare a AGA să i se fi făcut cetățeanului italian Constantino în limba italiană.
Apelanta mai arată că ea a depus toate diligențele pentru efectuarea convocării, respectând toate dispozițiile legale și statutare incidente, motivul promovării acțiunii în anularea hotărârii AGA/ fiind atitudinea culpabilă a reclaN. care a refuzat primirea corespondenței.
În drept au fost invocate prevederile art. 304 pct. 6, 7, 8 și 9 Cod de Procedură Civilă și art. 3041Cod de Procedură Civilă.
Reclamanta, prin întâmpinarea depusă la dosar, a solicitat respingerea apelului ca nefondat, cu cheltuieli de judecată, cu motivarea că instanța de fond a constatat legal nulitatea absolută a hotărârilor AGA și din 28.07.2008.
Referitor la excepțiile invocate arată că acțiunea introductivă a fost motivată și legal timbrată, iar cererile pentru anularea hotărârilor AGA se soluționează în contradictoriu cu societatea, astfel că excepția lipsei calității procesuale pasive a pârâtei invocată de aceasta este nefondată.
Verificând încheierea atacată prin prisma motivelor de apel invocate, pe baza materialului și lucrărilor de la dosar, se constată că aceasta este temeinică și legală.
Referitor la excepțiile invocate sunt de reținut următoarele:
Într-adevăr, dintr-o eroare acțiunea introductivă nu a fost timbrată și cum nu s-a invocat excepția netimbrării, s-a trecut la soluționarea cauzei, dar acest motiv nu atrage casarea sau modificarea încheierii.
Potrivit art. 20 alin. 5 din Legea 146/1997, în situația în care instanța judecătorească investită cu soluționarea unei căi de atac ordinare sau extraordinare constată că în fazele procesuale anterioare taxa judiciară de timbru nu a fost plătită în cuantumul legal, va dispune obligarea părții la plata taxelor de timbru aferente, dispozitivul hotărârii constituind titlu executoriu. Executarea hotărârii se va efectua prin organele de executare ale unităților din subordinea Ministerului Finanțelor Publice în a căror rază teritorială își are sediul debitorul, potrivit legislației privind executarea silită a creanțelor bugetare.
În consecință, în baza acestui text de lege, instanța urmează a da în debit pe reclamanta intimată cu suma de 39 de lei taxă judiciară de timbru și 0,30 lei timbru judiciar, aferente acțiunii în anulare.
Susținerile apelantei privind nemotivarea în drept a acțiunii introductive este infirmată de motivarea cererii, unde sunt indicate atât starea de fapt cât și temeiurile juridice în baza cărora a promovat această acțiune.
Referitor la calitatea procesuală pasivă a pârâtei apelante, aceasta derivă din prevederile art. 196 raportat la prevederile art. 132 alin. 3 și alin. 5 din Legea 31/1990, potrivit cărora și când se invocă motive de nulitate absolută a hotărârilor AGA ale unei societăți cu răspundere limitată, cum este cazul în speță, cererea se va soluționa în contradictoriu cu societatea, situație în care și această excepție a lipsei calității procesuale pasive este neîntemeiată.
În ce privește convocarea AGA, potrivit art. 195 alin. 3 din Legea 31/1990 convocarea adunării se va face în forma prevăzută în actul constitutiv, iar în lipsa unei dispoziții speciale, prin scrisoare recomandată, cu cel puțin 10 zile înainte de ziua fixată pentru ținerea acesteia, arătându-se ordinea de zi.
Din interpretarea acestui text de lege rezultă că voința legiuitorului a fost aceea de a se convoca AGA în principal în forma prevăzută în actul constitutiv și numai în lipsa unei dispoziții speciale în acest sens în actul respectiv, să se facă prin scrisoare recomandată, ambele situații având drept finalitate ca asociatul să ia cunoștință direct despre ordinea de zi, data, ora și locul ținerii adunării.
Potrivit art. 12 din actul constitutiv al - SRL SMc onvocarea ședințelor AGA și se face cu cel puțin 15 zile înainte de data ținerii lor, fie prin scrisoare recomandată, fie prin fax sau semnarea convocatorului, care va conține mențiuni cu privire la: ordinea de zi, locul, data și ora ținerii ședinței (fila 47).
În speță apelanta a făcut dovada că a expediat la sediul intimatei reclamante la 30.06.2008 o scrisoare recomandată care a fost returnată pentru lipsă de la domiciliu și expirarea termenului, neexistând nici o dovadă că s-ar fi refuzat primirea corespondenței
(fila 60 pagina 2).
De asemenea nu există nici o dovadă că pârâta ar fi încercat să transmită reclaN. convocatorul prin fax sau prin semnarea acestuia, deși din fișa reclaN. rezultă că are fax (fila 36) precum și faptul că are aceleași sediu cu apelanta.
În consecință, neconvocând AGA și în conformitate cu prevederile art. 12 din actul constitutiv, raportat la prevederile art. 195 al.3 din Legea nr.31/1990, în mod corect a reținut instanța de fond că în cauză lipsește convocarea intimatei reclamante, ceea ce atrage nulitatea absolută a hotărârilor luate.
Motivul de apel privind neobligativitatea apelantei de a convoca AGA în limba italiană este întemeiat, întrucât la data convocării administratorul - SRL SMe ra, cetățean român (fila 37).
Față de toate aceste considerente, instanța apreciază că restul motivelor invocate de apelantă sunt neîntemeiate, urmând ca în baza art. 296 Cod de Procedură Civilă raportat la art. 298 Cod de Procedură Civilă să respingă apelul ca nefondat.
Cheltuielile de judecată solicitate de intimată urmează a fi respinse, nefiind dovedite.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
RESPINGE ca nefondat apelul declarat de apelanta pârâtă - SRL S M, cu domiciliul procesual ales la " & ASOD. " cu sediul în T str. - nr.2. 28, județul T împotriva Încheierii nr.32 /CC/LC pronunțată de Tribunalul Satu Mare la data de 13.10.2008 în contradictoriu cu intimata reclamantă - SRL cu sediul în S M,- și sediul procesual ales la Cabinet Avocat în S M,-, biroul 4, pe care o menține în totul.
DISPUNE darea în debit a intimatei - SRL S M, cu suma de 39 lei taxă judiciară de timbru și 0,30 lei timbru judiciar aferentă acțiunii în anulare.
RESPINGE cheltuielile de judecată solicitate de intimată în apel.
Cu recurs în 15 zile de la comunicare.
Dată în Camera de consiliu și pronunțată în ședință publică azi, 11 martie 2009.
Președinte Judecător Grefier
- - - - - -
Red.dec.în concept - S - 19.03.2009 - Tehnored inch. 19.03.2009
Emis 3 comunicări - predate la expediție - 20.03.2009 -
Președinte:Marinescu SimonaJudecători:Marinescu Simona, Băltărete Savina, Nuna Doina
