Anulare hotarare aga Spete. Decizia 94/2009. Curtea de Apel Galati
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL GALAȚI
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ
DECIZIA CIVILĂ NR. 94/
Ședința publică de la 19 Octombrie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Rodica Dorin
JUDECĂTOR 2: Valentina Vrabie Președinte secție
GREFIER - - -
.-.-.-.-.-.-.
La ordine fiind soluționarea apelului declarat de AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI - B, sector 1,--11, împotriva sentinței comerciale nr. 14/CC/16.03.2009 pronunțată de Tribunalul Galați în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata, cu sediul în G,-, având ca obiect acțiune în anulare a hotărârii
La apelul nominal făcut în ședința publică a răspuns pentru intimata lipsă avocat, în baza împuternicirii avocațiale nr. 86/19.10.2009 depusă la dosar, lipsind apelanta.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează instanței faptul că apelul dedus judecății este la primul termen de judecată, prin cererea formulată, apelanta a solicitat judecarea cauzei și în lipsă, potrivit disp. art. 242 alin. 2.pr.civ. lipsește întâmpinarea, după care:
Nemaifiind alte cereri de formulat sau excepții de invocat, Curtea constată cauza în stare de judecată, acordând cuvântul în combaterea apelului.
Apărătorul intimatei, având cuvântul, solicită respingerea apelului, ca nefondat, și menținerea soluției Tribunalului Galați ca fiind temeinică și legală. Depune concluzii scrise.
CURTEA
Asupra apelului civil de față;
Examinând actele și lucrările dosarului, constată următoarele:
Prin acțiunea înregistrată pe rolul Tribunalului Galați sub nr-, reclamanta Bac hemat în judecată pe pârâta G, solicitând constatarea nulității absolute a Hotărârii nr. 01/18.08.2008 a Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor a.
În motivarea acțiunii, s-a arătat că. este o societate comercială la care, în calitate de reprezentant al statului, deține un număr de 65.382 acțiuni, reprezentând 1,751% din capitalul social.
Conducerea. a convocat Adunarea Generală Extraordinară a Acționarilor pentru data de 18/19.08.2008, având ordine de zi:
- "majorarea în numerar a capitalului social al. G cu 1.500.000 lei, și anume de la valoarea actuală de 7.890.165 lei la valoarea de 9.390.165 lei. Majorarea capitalului social să se efectueze fără prima de subscriere. Fiecare acționar înregistrat la data de referință are drept de preempțiune și poate subscrie proporțional cu numărul de acțiuni deținut la data de înregistrare. Sursa de majorare o constituie aporturile în numerar ale acționarilor. Perioada de subscriere este de 30 zile calendaristice, după publicarea în Monitorul Oficial al României a hotărârii privind majorarea capitalului social. Acțiunile nesubscrise după scurgerea termenului de subscriere se anulează. Fondurile rezultate în urma majorării capitalului social se vor folosi pentru investiții pe piața de capital și pentru plata unor datorii și dobânzi ale societății.
- aprobarea delegării competenței către consiliul de administrație cu privire la aprobarea rezultatelor subscrierii de acțiuni în cadrul acțiunii de majorare a capitalului social și de înregistrare la.
- validarea hotărârilor consiliului de administrație cu privire la tranzacțiile (vânzare/cumpărare acțiuni) efectuate pe piața de capital în perioada 01.01.2008 - 30.06.2008.
- aprobarea datei de 03.09.2008 ca dată de înregistrare, în conformitate cu prevederile art. 238 din Legea nr. 297/2004".
Hotărârea privind majorarea capitalului social cu aport în numerar, a fost adoptată cu încălcarea legii, fiind nulă absolut pentru următoarele motive:
În Convocatorul ședinței,. din data de 18.08.2008 se precizează ca data de referință pentru acționarii îndreptățiți să fie înștiințați și să voteze în cadrul adunării generale, data de 11.08.2005, fiind încălcate în acest fel dispozițiile imperative ale art. 123 al. 2 din Legea nr. 31/1990 modificată și completată, care prevăd:
"(2) Consiliul de Administrație, respectiv directoratul, va stabili o dată de referință pentru acționarii îndreptățiți să fie înștiințați și să voteze în cadrul adunării generale, dată ce va rămâne valabilă și în cazul în care adunarea generală este convocată din nou din cauza neîntrunirii cvorumului. Data de referință astfel stabilită va fi ulterioară publicării convocatorului și nu va depăși 60 de zile înainte de data la care adunarea generală este convocată pentru prima oară".
După cum se poate observa, data de referință stabilită este anterioară publicării convocatorului (cu 3 ani), respectiv 11.08.2005.
Adunarea Generală a Acționarilor s-a desfășurat, la prima convocare, în data de 18.08.2008.
În nr. /5140/06.08.2008, și-a mandatat reprezentantul să voteze "împotrivă" la punctele 1-3 înscrise pe ordinea de zi.
Prin adoptarea hotărârii de majorare a capitalului social, cu încălcarea evidentă a dispozițiilor legale privind procedura de convocare, Saf ost prejudiciată, cota sa de participare la capitalul social al. fiind diminuată prin majorarea nelegală a capitalului social.
Pentru considerentele menționate, fiind vădită încălcarea legii și atingerea intereselor instituției ca reprezentant al statului, se apreciază că sunt întrunite condițiile pentru constatarea nulității absolute a Hotărârii nr. 1 din 18.08.2008 a referitoare la majorarea capitalului social al societății.
Consideră că Hotărârea. nr. 1 din 18.08.2008 este lovită de nulitate absolută fiind adoptată cu fraudarea legii.
Frauda la lege constă intr-o manevră nelegitimă făcută cu scopul de a eluda aplicarea unor norme care sunt în mod normal aplicabile, pentru a promova ilegal unele interese sau a ocoli consecințe legale care nu convin.
Noțiunea de fraudă în materia actelor juridice cuprinde atât frauda la lege, cât și fraudarea intereselor unor terțe persoane. Prin frauda la lege se înțelege eludarea normelor legale imperative care vatămă direct ordinea publică. Prin fraudarea intereselor unor terțe persoane, deși sunt păgubite interesele unor persoane străine de actul juridic încheiat, indirect este atinsa și ordinea publică, deoarece aceste interese sunt ocrotite prin norme care aparțin conceptului de ordine publică.
În dovedirea acțiunii, s-a folosit de proba cu înscrisuri (filele 5 - 20).
Prin întâmpinarea formulată, pârâta a solicitat respingerea acțiunii ca nefondată.
Tribunalul Galați, prin sentința nr. 14/16.03.2009, a respins acțiunea în constatare nulitate hotărâre, ca nefondată.
Pentru a hotărî astfel, a reținut, în esență, următoarele:
Prevederile art. 132 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată, stipulează faptul că data de referință pentru acționarii ce pot participa și vota în cadrul adunării generale trebuie să fie ulterioară publicării convocatorului și să nu depășească 60 de zile înainte de data la care adunarea generală este convocată prima dată.
În speță, convocatorul a fost publicat în Monitorul Oficial nr. 3926/17.07.2008, și a fost stabilită data de desfășurare a ședinței adunării generale extraordinare a acționarilor G (numită, în continuare, E) la 18.08.2008, ora 1100, iar în cazul neîndeplinirii condițiilor de cvorum la prima convocare, la 19.08.2008. Data de referință pentru acționari a fost fixată la 11.08.2008, dar dintr-o eroare materială evidentă, în convocatorul dat spre publicare a apărut în loc de anul 2008, anul 2005.
La. din 18.08.2008, în calitate de acționar, a fost reprezentată și a votat în conformitate cu împuternicirea dată de conducerea instituției, în legătură cu toate problemele ce au fost înscrise pe ordinea de zi, fără a face nici o discuție cu privire la presupusa nelegală convocare a adunării generale.
Ca atare, instanța de fond a reținut că o simplă eroare materială referitoare la data de referință nu poate conduce la anularea unei hotărâri
Cât privește cel de-al doilea aspect invocat, respectiv prejudiciul cauzat reclamantei prin diminuarea cotei de participare la capitalul social al, a reținut următoarele:
Majorarea capitalului social a respectat dreptul de preferință, astfel că orice acționar care dorea să își păstreze ponderea deținută în capitalul social a avut dreptul să subscrie acțiunile nou emise.
Or, perioada de subscripție s-a încheiat la data de 30.09.2008, capitalul social s-a majorat cu 1.443.230 lei, iar sumele de bani astfel obținute au fost folosite în scopul stabilit prin Hotărârea contestată.
Împotriva acestei hotărâri, în termen legal, a declarat apel reclamanta, înregistrat sub nr- pe rolul Curții de Apel Galați - secția comercială, maritimă și fluvială.
Sentința apelată a fost criticată sub aspectul nelegalității și netemeiniciei, pentru următoarele motive:
În mod greșit a considerat instanța de fond că data de referință a fost corect stabilită de pârâtă, cu respectarea prevederilor legale. Este evident că au fost încălcate dispozițiile imperative ale art. 123 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 republicată, cu modificările și completările ulterioare, atâta vreme cât data de referință este anterioară publicării convocatorului (cu 3 ani).
Dacă ar fi fost vorba de o simplă eroare materială, aceasta ar fi putut fi îndreptată, ceea ce pârâta nu a făcut.
A mai susținut apelanta că adoptarea hotărârii de majorare a capitalului social, cu încălcarea dispozițiilor legale de convocare, a prejudiciat-o, fiind diminuată cota sa de participare la capitalul social, printr-o hotărâre nelegală.
În consecință, potrivit art. 296.pr.civ. a solicitat admiterea apelului și schimbarea hotărârii atacate, în sensul admiterii acțiunii și constatării nulității hotărârii nr. 1/18.08.2008 a
În drept, a invocat disp. art. 282 și următoarele pr.civ.
Prin concluziile scrise depuse la dosar, intimata pârâtă a solicitat respingerea apelului, ca nefondat, întrucât hotărârea instanței de fond este temeinică și legală.
Apelul este nefondat, pentru considerentele ce se vor arăta în continuare:
Potrivit dispozițiilor art. 123 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, republicată, cu modificările și completările ulterioare, data de referință pentru acționarii ce pot participa și vota în cadrul adunării generale trebuie să fie ulterioară publicării convocatorului și nu va depăși 60 de zile înainte de data la care adunarea generală este convocată pentru prima oară.
În speță, prin convocatorul, publicat în Monitorul Oficial nr. 3926/17.07.2008, a fost stabilită data de desfășurare a ședinței la 18.08.2008, ora 1100, iar în cazul neîndeplinirii condițiilor de cvorum la prima convocare, a fost convocată pentru data de 19.08.2008. Data de referință pentru acționari a fost stabilită la 11.08.2008, dar, dintr-o eroare materială evidentă, în convocatorul dat spre publicare a părut în loc de anul 2008, anul 2005.
Rolul fundamental al datei de referință este acela de a permite identificarea acționarilor care au dreptul de a participa la adunarea generală, în raport de o dată stabilită în mod unitar pentru toți acționarii. Din textul de lege (art. 123 alin. 2) rezultă în mod evident că data de referință este ulterioară publicării convocatorului, astfel că înscrierea în convocator a anului 2005, în loc de 2008, nu poate reprezenta decât o eroare materială, care nu a avut drept consecință excluderea de la participarea la adunarea generală a unor acționari în favoarea altora.
Așa cum în mod corect a stabilit instanța de fond, faptul că eroarea materială în discuție nu a fost de natură să aducă vreo vătămare drepturilor și intereselor legitime ale reclamantei - apelante, în calitate de acționar al societății pârâte, rezultă din faptul că la. din 18.08.2008, a participat. Mai mult, mandatarul reclamantei, în conformitate cu împuternicirea primită de la conducerea instituției, și-a exprimat votul în legătură cu toate problemele ce au figurat pe ordinea de zi.
Cât privește pretinsa vătămare adusă reclamantei, ca urmare a diminuării cotei de participare a acesteia la capitalul social al, reține, în primul rând, că adunarea generală extraordinară a acționarilor, prin care s-a hotărât majorarea capitalului social, prin emisiunea de acțiuni noi, având ca sursă aport în numerar, a fost legal convocată.
Reține, de asemenea, că acțiunile emise pentru majorarea capitalului social au fost oferite, spre subscriere, acționarilor existenți, proporțional cu numărul de acțiuni pe care le posedă, termenul pentru exercitarea dreptului de preferință fiind de 30 de zile calendaristice, după publicarea hotărârii nr. 1/18.08.2008 în Monitorul Oficial. Cum, în cauză, au fost pe deplin respectate prevederile art. 216 din Legea nr. 31/1990 republicată, cu modificările și completările ulterioare, diminuarea cotei de participare a reclamantei la capitalul social al societății pârâte s-a datorat, în exclusivitate, opțiunii reclamantei, de a nu subscrie acțiunile nou emise.
Față de considerentele ce preced, constată că instanța de fond, făcând o corectă aplicare a normelor incidente speței, a pronunțat o hotărâre legală și temeinică, a cărei reformare nu se impune.
Așa fiind, potrivit art. 296.pr.civ. va respinge apelul, ca nefondat.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge apelul declarat de reclamanta AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI - B, sector 1,--11, împotriva sentinței comerciale nr. 14/CC/16.03.2009 pronunțată de Tribunalul Galați în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata pârâtă, cu sediul în G,-, ca nefondat.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică de la 19 Octombrie 2009.
Președinte, | Judecător, |
Grefier, |
VV//4 ex/05.11.2009
Fond:
Președinte:Rodica DorinJudecători:Rodica Dorin, Valentina Vrabie
