Autorizare convocare aga. Decizia 10/2009. Curtea de Apel Suceava
| Comentarii |
|
Dosar nr- - autorizare convocare AGA -
R O ÂNIA
CURTEA DE APEL SUCEAVA
SECȚIA COMERCIALĂ, contencios ADMINISTRATIV
ȘI FISCAL
DECIZIA NR. 10
Ședința publică din 19 ianuarie 2009
PREȘEDINTE: Nechifor Veta
JUDECĂTOR 2: Ududec Elena
Grefier - -
Pe rol pronunțarea asupra apelurilor declarate de pârâții SC SA S - prin Președintele Consiliului de Administrație și Consiliul de Administrație și Directorul al SC SA S, cu sediul în municipiul S,-, județul S, împotriva încheierii din 12 decembrie 2007 și a sentinței nr.2922 din 22 septembrie 2008, pronunțate de Tribunalul Suceava - secția comercială, contencios administrativ și fiscal în dosarul nr-.
Dezbaterile asupra apelurilor au avut loc în ședința publică din 12 ianuarie 2009, susținerile părților fiind consemnate în încheierea ședinței de la acea dată, redactată separat, care face parte din prezenta decizie și când, pentru a da posibilitatea părților să depună concluzii scrise, instanța a amânat pronunțarea pentru astăzi.
După deliberare,
CURTEA,
Asupra apelurilor de față, constată:
Prin acțiunea introdusă la Tribunalul Suceava - Secția comercială, contencios administrativ și fiscal și înregistrată sub nr. 5773/86 din 19.09.2007, reclamanții -, -, -, -, -, -, (), -, și, -, G, -, -, B, -, și - în calitate de acționari în contradictoriu cu pârâții SC SA S și Directorul SC SA S, au solicitat ca prin hotărârea ce se va pronunța să se dispună obligarea pârâților să procedeze la convocarea Adunării Generale a Acționarilor sau/și a Adunării Generale a Acționarilor pentru anul 2006, în temeiul Legii nr. 31/1990 coroborată cu OUG 28/2002.
În motivarea acțiunii, reclamanții au arătat că SC SA S s-a privatizat prin metoda în anul 1995, în sistem închis către angajații societății și că la data de 21.12.2006, pârâții în mod abuziv și secret au vândut un procent important din patrimoniul societății fără ca acționarii să fie informați și fără să li se solicite acordul.
Ulterior, prin precizările la acțiune, reclamanții au solicitat aprobarea ordinii de zi supusă spre dezbatere conform adresei nr. 1222 din 03.07.2007 depusă la fila 8 dosar, punctele 1-14, urmând ca adunarea să fie prezidată de.
În temeiul art. 119 alin. 4 din Legea nr. 31/1990, reclamanții au solicitat ca prin hotărârea ce se va pronunța să se dispună obligarea societății pârâte să suporte cheltuielile ocazionate cu convocarea adunării generale.
Pârâții prin întâmpinare pe cale de excepție au solicitat respingerea acțiunii ca inadmisibilă, invocând excepția lipsei calității procesuale active a reclamanților.
Excepția a fost respinsă prin încheierea de ședință din 12.12.2007.
Cu privire la fondul cauzei, pârâții au solicitat respingerea acțiunii ca nefondată arătând că în situația în care reclamanții au calitate procesuală activă, în cauză ei nu dețin cel puțin 30% din capitalul social al societății, așa cum prevede art. 19.1 din Statutul SC SA S, de a promova acțiunea de față.
Tribunalul Suceava - Secția comercială, contencios administrativ și fiscal prin sentința comercială nr. 2922 din 22.09.2008 a admis acțiunea promovată de reclamanți, a obligat pe pârâtă ca în termen de 30 de zile de la data rămânerii definitive și irevocabile a prezentei sentințe să se procedeze la convocarea Adunării Generale Ordinare a Acționarilor de șa SC SA S, cu ordinea de zi prezentată prin adresa de la fila 8 dosar; a obligat pe pârâtă să se conformeze dispozițiilor art. 117-119 din Legea nr.31/1990 și a dispus autorizarea convocării Adunării Generale Ordinare a Acționarilor de la SC SA care urmează să fie prezidată de, costurile convocării urmând să fie suportate de SC SA.
Pentru a hotărî astfel, prima instanță a reținut că reclamanții au solicitat conducerii societății convocarea adunării generale, cerere care însă a rămas nesoluționată și neeficientizată, cu toate că nici anterior formulării ei la nivelul SC SA nu avusese loc o asemenea adunare, situație de fapt care contravine dispozițiilor art. 19.1 din Statutul SC SA, motiv pentru care se impune admiterea acțiunii astfel cum a fost formulată.
Împotriva încheierii de ședință din 12.12.2007 precum și a sentinței comerciale nr. 2922 din 22.09.2008 a declarat apel SC SA S prin Consiliul de Administrație și directorul, care au criticat sentința ca fiind nelegală și netemeinică.
Apelanții au formulat un singur motiv de apel, invocând din nou pe cale de excepție, lipsa calității procesuale active a reclamanților, motiv pentru care au solicitat admiterea apelului schimbarea încheierii de ședință din 12.12.2007 și a sentinței comerciale nr. 2922 din 22.09.2008 în sensul respingerii acțiunii promovate de reclamanți ca inadmisibilă.
Față de motivul de apel invocat, instanța constată critica adusă încheierii de ședință din 12.12.2007 și a sentinței comerciale nr. 2922 din 29.09.2008 apare fondată.
Potrivit dispozițiilor art. 5 din legea nr. 26/1990, republicată orice modificare adusă actelor constitutive ale unei societăți comerciale produce efecte juridice de la data înscrierii lor în registrul Comerțului.
Din certificatul constatator al SC SA S, eliberat de Oficiul Registrului Comerțului S la data de 24.03.2008, rezultă că acționari ai societății sunt: SC SA cu un număr de 67439 acțiuni și o participare la beneficii și pierderi de 36% și Asociația salariaților ( SA) cu un număr de - acțiuni și o participare la beneficii și pierderi de 64%.
În acest context nu poate fi luată în discuție dizolvarea de la SC SA și distribuirea acțiunilor fiecărui membru al Asociației salariaților care să atragă fiecărui membru calitatea de acționar, atâta vreme cât Registrul Comerțului nu s-a înscris această mențiune.
Pe de altă parte reclamanții nu au făcut dovada dizolvării și lichidării de la SC SA situație în care membrii devin acționari ai societății, Dizolvarea și lichidarea are loc numai după achitarea pachetului de acțiuni dobândite conform contractului de vânzare - cumpărare de acțiuni nr. 367 din 13.07.1995 și numai ca urmare pronunțării unei hotărâri judecătorești prin care s-a pronunțat dizolvarea.
Acest aspect rezultă și din raportul de expertiză judiciară efectuat în dosarul penal nr. 2930/P/2007.
Se reține astfel, potrivit raportului de expertiză că procesul de privatizare al SA nu a fost încheiat deoarece în portofoliul societății a rămas un număr de 67.439 acțiuni, reprezentând 36% din capitalul social al societății și pentru că Asociația Salariaților ( - ) nu a fost dizolvată reclamanții fiind încă acționari ai Asociației Salariaților.
Printre altele, raportul de expertiză judiciară a mai reținut că: parte din membrii Asociației Salariaților și-au pierdut calitatea de acționar al deoarece au plecat din societate în perioada 1999-2002, iar potrivit art. 35 din Statutul Asociației din cadrul SC SA "participantul pierde calitatea de acționar al asociației la încetarea contractului individual de muncă; că ședințele ordinare și extraordinare ale AGA de la SC SA s-au desfășurat în conformitate cu dispozițiile art. 117 alin.1 din Legea nr. 31/1990 și ele au avut loc la 08.04.2004, 16.05.2005, 08.12.2006 și 20.12.2006 și că aceste ședințe au fost convocate și organizate conform legislației în vigoare.
Potrivit dispozițiilor art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, Adunarea generală se convoacă și la cererea acționarilor reprezentând "cel puțin 5% din capitalul social", dacă în actul constitutiv se prevede astfel și dacă cererea cuprinde dispoziții ce intră în atributul adunării.
Din economia textului citat rezultă că cele două condiții cerute de dispozițiile art. 119 alin. 1 din legea nr. 31/1990, trebuie îndeplinite cumulativ.
Dar mai întâi textul citat prevede că Adunarea Generală se convoacă și la cererea acționarilor. Ori, așa cum s-a arătat mai sus reclamanții nu sunt acționari ai SC SA, ei fiind participanți ai Asociației Salariaților - SA.
Deosebit de aceasta, nu sunt îndeplinite cumulativ cele două condiții cerute de art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 și aceasta deoarece potrivit art. 15 din Statutul SC SA, doar acționarii ce reprezintă 30% din capitalul social ( și nu 5% din capitalul social) pot convoca adunarea generală iar cererea reclamanților nu cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile Adunării Generale.
Pentru toate aceste motive, instanța constată întemeiat motivul de apel invocat de recurenți și în temeiul art. 296 Cod procedură civilă, va admite apelul declarat de pârâți, va schimba în totalitate sentința apelată precum și încheierea din 12.12.2007 și va respinge ca inadmisibilă acțiunea promovată de reclamanți, pentru lipsa calității procesuale active a acestora.
Pentru aceste motive,
În numele LEGII
DECIDE:
Admite apelurile declarate de pârâții SC SA cu sediul în S, reprezentată de Consiliul de Administrație prin președintele și de directorul SC SA -, împotriva sentinței comerciale nr. 2922 din 22.09.2008 și a încheierii de ședință din 12.12.2007, pronunțate de Tribunalul Suceava - Secția comercială, contencios administrativ și fiscal în dosar nr- și în consecință:
Schimbă în totalitate sentința nr. 2922 din 22.09.2008 în sensul că respinge ca inadmisibilă acțiunea pentru lipsa calității procesuale active a reclamanților.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică di 19 ianuarie 2009.
Președinte, Judecător, Grefier,
Red.
95ex/27.01.2009
jud.fond
Președinte:Nechifor VetaJudecători:Nechifor Veta, Ududec Elena
