Autorizare convocare aga. Decizia 644/2009. Curtea de Apel Craiova
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIA Nr. 644
CAMERA DE CONSILIU de la 16 Aprilie 2009
PREȘEDINTE: Tudora Drăcea
JUDECĂTOR 2: Carmen Mladen
JUDECĂTOR 3: Mariana Moț
Grefier: -
Pe rol, judecarea recursului declarat de reclamantul împotriva Încheierii din 12.12.2008 pronunțată de Tribunalul Dolj -Secția Comercială, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata pârâtă
SC SA prin Consiliul de Administrație al SC SA C și intimatul PREȘEDINTELE CONSILIULUI DE ADMINISTRAȚIE AL SC SA -.
La apelul nominal, a răspuns recurentul reclamant prin avocat, lipsind celelalte părți.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei, după care, avocat pentru recurentul reclamant, a depus practică judiciară.
Constatându-se recursul în stare de judecată, s-a acordat cuvântul părții asupra excepției tardivității recursului, excepție invocată la termenul din 26 martie 2009.
Avocat pentru recurentul reclamant, a solicitat respingerea excepției, învederând că în cauză nu sunt aplicabile dispozițiile art.331 pr.civ. și următoarele.
Pe fond, a solicitat admiterea recursului, fără cheltuieli de judecată.
CURTEA
Asupra recursului de față, constată următoarele:
Prin Încheierea din 12.12.2008 pronunțată de Tribunalul Dolj -Secția Comercială, în dosarul nr- a fost respinsă cererea formulată de reclamantul, în contradictoriu cu pârâta SC SA prin CONSILIUL DE ADMINISTRATIE al SC SA și Președintele CONSILIULUI DE ADMINISTRAȚIE AL SC SA -.
Pentru a pronunța această încheiere, tribunalul a reținut următoarele:
Prin cererea înregistrată la data de 20.06. 2008, reclamantul, a chemat în judecată pârâta SC SA prin CONSILIUL DE ADMINISTRAȚIE AL SC SA și CONSILIUL DE ADMINISTRAȚIE AL SC SA -prin președinte, solicitând ca prin hotărârea ce se va pronunța să se dispună autorizarea convocării Adunării Generale Ordinare a Acționarilor SC SA de către reclamant, aprobarea ordinii de zi a Adunării Generale Ordinare a Acționarilor SC SA, respectiv: stabilirea sistemului de administrare unitar sau dualist al SC SA și desemnarea administratorilor sau numirea membrilor Consiliului de Administrație; analiza modului în care Consiliul de administrație a administrat și gestionat societatea pe perioada 2005 - 2008, cu prezentarea modului în care s-u făcut înstrăinările de bunuri din patrimoniul debitoarei, în raport de legislația în vigoare la data respectivă; prezentarea de către cenzori a constatărilor privind respectarea legalității de către consiliul de administrație, în activitatea de administrare și gestionare; analiza situației încasărilor creanțelor și a plății datoriilor efectuate de administratorii SC SA pe perioada 2005 - 2008; S-a solicitat de asemenea să se dispună stabilirea datei de referință pentru acționarii îndreptățiți să fie înștiințați și să voteze în cadrul adunării generale; stabilirea datei ținerii adunarii generale ordinare a acționarilor SC SA pentru prima convocare cât și pentru cea de a doua convocare în cazul când prima adunare generală nu s-ar ține; stabilirea ca reclamantul să prezideze adunarea generală ordinară a acționarilor SC SA și obligarea pârâtelor la plata cheltuielilor de judecată.
Motivând în fapt acțiunea reclamantul a arătat că este acționar al SC SA și deține un număr de 163.453 acțiuni dintr-un total de 2.102.625 acțiuni deci o cotă de 7,773% din capitalul social al societății SC SA.
Deși s-a adresat societății în nenumărate rânduri atât verbal cât și prin adresa nr. 1002/14.11.2005 pentru afla informații despre anumite aspecte care țineau de buna desfășurare a activității societății, reprezentanții SC SA nu a răspuns.
A precizat că au existat suspiciuni potrivit cărora Consiliul de Administrație al SC SA ar fi înstrăinat fraudulos din activele societății și în acest sens a convocat în două rânduri Adunarea Generală Ordinară a Acționarilor prin scrisoare recomandată.
Potrivit art. 119 alin.1 Consiliul de administrație, respectiv directorul, convocă de îndată adunarea generală, la cererea acționarilor reprezentând, individual sau împreună, cel puțin 5% din capitalul social sau o cotă mai mică, dacă în actul constitutiv se prevede astfel și dacă cererea cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile adunării, alin.2 Adunarea generală va fi convocată în termen de cel mult 30 zile și se va întruni în termen de cel mult 60 zile de la data primirii cererii.
Astfel Consiliul de Administrație al SC SA trebuia să convoace Adunarea Generală Ordinară a Acționarilor SC SA în termen de cel mult 30 de zile de la data primirii cererii.
Cu toate acestea Consiliul de Administrație al SC SA nu a convocat Adunarea Generală a Acționarilor, fiind nevoit să formuleze cererea de autorizare a convocării Adunării Generale Ordinare a Acționarilor SC SA.
În drept și-a întemeiat cererea pe dispozițiile art. 119,123 alin.2 din Legea nr.31/1990 modificată.
La dosar a depus chitanța privind achitarea taxei de timbru, confirmare de primire certificat furnizare de informații emis de ORC de pe lângă Tribunalul Dolj, procura autentificată sub nr. 87/30 ian.2008, Statut.
La data de 14 nov.2008, pârâta SC SA, a formulat întâmpinare fața de acțiunea introdusă de reclamantul solicitând respingerea acțiunii ca nefondată și obligarea reclamantului la plata cheltuielilor de judecată.
Prin întâmpinarea depusă, pârâta a arătat că susținerile reclamantului din cererea de chemare în judecată sunt complet nereale întrucât reclamantul este acționar al societății de mai mulți ani, și, în această calitate, a primit absolut toate informațiile solicitate conform Legii nr.31/1990; mai mult decât atât, chiar în ipoteza în care se susține că societatea, prin organele ei statutare, ar fi refuzat să-i ofere informațiile solicitate, acesta avea posibilitatea legală de a se prezenta la Generale ale Acționarilor care s-au ținut în decursul timpului și la care a fost convocat în mod legal.
Referitor la aspectele invocate în cererea introductivă respectiv solicitarea adresată instanței de a autoriza convocarea Adunării Generale Ordinare a precizat că aceasta este lipsită de obiect atâta timp cât societatea prin organele ei statutare a dat curs cererii acționarului încă din data de 28.03.2008.
În drept și-a întemeiat întâmpinarea pe dispozițiile art. 115 Cod proc. civ.
Analizând actele și lucrările dosarului, instanța a constatat următoarele:
Potrivit art.119 alin.1 din Legea 31/1990 republicată, consiliul de administrație, respectiv directoratul, convoacă de îndată adunarea generală, la cererea acționarilor reprezentând cel puțin 5% din capitalul social sau o cotă mai mică, dacă în actul constitutiv se prevede astfel și dacă cererea cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile adunării.
Potrivit art. 119 alin. 3 din lege, în cazul în care consiliul de administrație nu convoacă adunarea generală, instanța va putea autoriza convocarea adunării generale de către acționarii care au formulat cererea.
Din actele depuse la dosarul cauzei de părți a rezultat că la data de 06.05.2008 reclamantul a solicitat convocarea adunării generale ordinare, cu următoarea ordine de zi: stabilirea sistemului de administrare unitar sau dualist al SC SA și desemnarea administratorilor sau numirea membrilor Consiliului de Administrație; analiza modului în care Consiliul de administrație a administrat și gestionat societatea pe perioada 2005 - 2008, cu prezentarea modului în care s-au făcut înstrăinările de bunuri din patrimoniul debitoarei, în raport de legislația în vigoare la data respectivă; prezentarea de către cenzori a constatărilor privind respectarea legalității de către consiliul de administrație, în activitatea de administrare și gestionare; analiza situației încasărilor creanțelor și a plății datoriilor efectuate de administratorii SC SA pe perioada 2005 - 2008;
S-a constatat că pârâta a convocat adunarea generală ordinară a acționarilor pentru data de 05.05.2008, în ordinea de zi a convocatorului publicat în ziarul Bursa și transmis spre publicare RA MONITORUL OFICIAL al ROMÂNIEI, partea a IV, fiind cuprinse și cele solicitate de reclamant cu adresa transmisă la data de 06.05.2008 președintelui Consiliului de Administrație al pârâtei.
De asemenea, la data de 05.05.2008 a fost adoptată Hotărârea nr. 8 a SC SA prin care s-a aprobat raportul de gestiune al administratorilor pentru anul 2007; a fost aprobat raportul comisiei e cenzori pentru anul 2007; a fost aprobat bilanțul și contul de profit și pierdere pentru anul 2007; s-a aprobat descărcarea de gestiune a administratorilor pentru exercițiul financiar 2007; s-a aprobat bugetul de venituri și cheltuieli pentru anul 2008; s-a aprobat sistemul de administrare unitar; s-a aprobat modul în care CA a administrat și gestionat societatea pentru anii 2005- 2008, inclusiv vânzări de bunuri din patrimoniu; s-au aprobat constatările cenzorilor cu privire la legalitatea în activitatea de gestionare și administrare a CA în perioada 2005 - 2008; s-a aprobat analiza CA privitoare la situația încasării creanțelor și plății datoriilor în perioada 2005 - 2008.
Prin încheierea judecătorului delegat la ORC de pe lângă Tribunalul Dolj, cu nr. 4951/12.05.2008 s-a dispus menționarea în registrul comerțului a acestei hotărâri.
Prin urmare, tribunalul a constatat că cererea reclamantului de a se dispune convocarea adunării generale a acționarilor SC SA, cu ordinea de zi menționată, este rămasă fără obiect, întrucât prin Hotărârea nr. 8/ 05.05.2008 Adunarea generală ordinară a acționarilor a hotărât și cu privire la punctele transmise de reclamant, ce au fost, de altfel, incluse pe ordinea de zi.
În considerarea celor expuse, tribunalul a respins cererea.
Împotriva acestei încheieri a formulat recurs reclamantul criticând-o sub aspectul nelegalității și al netemeiniciei.
În motivarea recursului, au fost reluate motivele invocate în cererea introductivă, adăugându-se totuși faptul că instanța de fond a reținut în mod greșit că cererea de chemare în judecată a rămas fără obiect.
Recurentul arată că faptul că Adunarea Generală ce a fost convocată ca urmare a cererii sale nu a cuprins pe ordinea de zi și propunerea sa privind desemnarea administratorilor sau numirea membrilor consiliului de supraveghere. Mai mult, se susține că pentru respectiva adunare generală nu s-au efectuat publicațiile privind convocarea în conformitate cu dispozițiile legale.
Curtea, analizând recursul sub aspectul excepției tardivității invocate din oficiu, constată că acesta este tardiv formulat pentru următoarele considerente:
Cererea adresată instanței de către recurentul reclamant este una ce se judecă în procedura necontencioasă, reglementată în art. 331-339 Pr.civ. întrucât nu urmărește stabilirea unui drept potrivnic față de o altă persoană ci, așa cum este ea reglementată la art. 119 și următoarele din Legea 31/1990 republicată, tinde să suplinească refuzul consiliului de administrație, respectiv directoratului de a convoca Adunarea Generală a Acționarilor.
Prin urmare, potrivit art. 336 pr,civ, "încheierea prin care se încuviințează cererea este executorie și este supusă recursului.
Termenul de recurs va curge de la pronunțare pentru cei care au fost de față și de la comunicare pentru cei care au lipsit."
În speță, așa cum rezultă din preambulul sentinței recurate, părțile au fost prezente la judecarea în fond a cauzei la data de 12 decembrie 2008, dată de la care curge așadar termenul pentru exercitarea recursului.
Recurentul reclamant a formulat recursul la data de 20 ianuarie 2009, așa cum rezultă de pe ștampila poștei aplicată pe plicul aflat la fila 6 din dosarul de recurs, peste termenul prevăzut de lege.
În consecință, Curtea urmează să respingă recursul ca tardiv formulat fără a mai analiza motivele de fond invocate de recurent prin cererea de recurs.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge ca tardiv recursul declarat de reclamantul cu domiciliul în C,-, județul D împotriva Încheierii din 12.12.2008 pronunțată de Tribunalul Dolj - Secția Comercială, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata pârâtă SC SA prin Consiliul de Administrație al SC SA C cu sediul în C,-, județul D și intimatul PREȘEDINTELE CONSILIULUI DE ADMINISTRAȚIE AL SC SA - cu sediul profesional în C,-, județul
Decizie irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 16 Aprilie 2009.
Președinte, | Judecător, | Judecător, |
Grefier, |
21 Aprilie 2009
Red.jud./15 mai 2009
2 ex./
jud.fond
Președinte:Tudora DrăceaJudecători:Tudora Drăcea, Carmen Mladen, Mariana Moț
