Procedura insolventei practica judiciara. Decizia 48/2010. Curtea de Apel Galati
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL GALAȚI
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ
DECIZIA CIVILĂ NR. 48/
Ședința publică de la 25 Ianuarie 2010
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Valentina Vrabie Președinte secție
JUDECĂTOR 2: Rodica Dorin
JUDECĂTOR 3: Sarmisegetuza Tulbure dr. - -
GREFIER - - -
-.-.-.-.-.-
La ordine fiind soluționarea recursului declarat de creditoarea COM, cu sediul în G, strada -. - nr. 2, bloc 5,. 106, județul G, împotriva sentinței comerciale nr. 334/13.03.2009 pronunțată de Tribunalul Galați în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimatele, prin administrator judiciar, G, G, G, G, EXPERT AM G, de pe lângă Tribunalul Galați.
La apelul nominal făcut în ședința publică a răspuns pentru recurenta creditoare avocat, în baza împuternicirii avocațiale aflată la fila 16 dosar, lipsind celelalte părți.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează instanței faptul că recursul dedus judecății este la primul termen de judecată, prin Serviciul registratură, la data de 13.01.2010, apărătorul recurentei creditoare a depus cerere care atestă plata taxei judiciare de timbru în cuantum de 20 lei, conform chitanței, în original, nr. 95841/12.01.2010 și a timbrului judiciar în sumă de 0,15 lei, iar la 22.01.2010, lichidatorul judiciar al intimatei debitoare a depus concluzii scrise, în dublu exemplar, cu acte anexă, după care:
Apărătorul recurentei creditoare depune copia procesului-verbal al adunării creditorilor din data de 29.10.2007, la care s-a făcut referire.
Nemaifiind alte cereri de formulat sau excepții de invocat, Curtea constată cauza în stare de judecată, acordând cuvântul în susținerea recursului.
Apărătorul recurentei creditoare, având cuvântul, solicită admiterea recursului formulat împotriva sentinței recurate pentru următoarele motive:
Deși sentința comercială nr. 334/2009 a Tribunalului Galați - secția comercială a fost pronunțată de această instanță în al doilea ciclu procesual, după rejudecare, s-au încălcat disp. art. 315.pr.pen. întrucât judecătorul sindic nu a ținut cont de dispozițiile instanței de casare, obligatorii pentru acesta, prin decizia de casare stabilindu-se că judecătorul sindic urmează a indica expres pentru ce anume motive se va admite/respinge acțiunea în anulare a Adunării creditorilor și, separat, contestația împotriva măsurilor luate de lichidatorul judiciar.
Prin sentința recurată, nr. 334/2008, nu s-au respectat aceste dispoziții, fiind respinsă acțiunea, global, fără a face distincția respectivă, iar în dispozitiv se menționează că ar fi vorba de o eroare materială trecerea datei de 06.11.2007 în loc de 29.10.2007; 06.11.2007 este data reală a adunării creditorilor la care creditoarea nu a fost convocată; judecătorul sindic a considerat că este o eroare materială, dar fără a indica concret mijloacele de probă și că nu a avut loc oad oua adunare generală a creditorilor, la care creditoarea recurentă nu a fost convocată; că judecătorul sindic nu a oferit o motivare cu privire la respingerea motivată a procesului-verbal depus azi, care avea pe ordinea de zi patru puncte.
Față de acest înscris, consideră că ori a existat oad oua adunare generală a creditorilor în 06.11.2007, astfel că nu este o simplă eroare materială, ori nu a existat iar vânzarea bunurilor s-a făcut fără acordul adunării creditorilor și cu încălcarea drepturilor creditoarei recurente; arată că în această societate sunt administratori rude, aspecte reclamante instanței de fond și care fraudează interesele recurentei creditoare.
Pentru aceste motive, solicită admiterea recursului și, în consecință, desființarea sentinței și, în rejudecare, admiterea acțiunii în anulare și a contestației împotriva procesului-verbal al lichidatorului judiciar.
CURTEA
Asupra recursului de față;
Din conținutul actelor și lucrărilor dosarului, rezultă:
Prin sentința comercială nr. 334/13.03.2009 pronunțată de Tribunalul Galați în dosarul nr-, s-a respins ca nefondată contestația împotriva măsurilor luate de lichidatorul judiciar cu privire la vânzarea bunurilor aparținând debitoarei și a acțiunii în anulare a Adunării Creditorilor din 06.11.2007, ambele formulate de creditoarea Com
Prin decizia nr. 523/R/2009 a fost anulat recursul declarat de creditoarea Com G, cu sediul în G,-, împotriva sentinței comerciale nr. 334/13.03.2009 pronunțată de Tribunalul Galați în dosarul nr-, ca netimbrat.
Prin decizia nr. 669/R/2009, Curtea de Apel Galația admis contestația în anulare formulată de recurenta creditoare Com G împotriva deciziei civile nr. 523/R/14.10.2009 pronunțată de Curtea de Apel Galați în dosarul nr-.
A fost anulată decizia contestată și s-a stabilit termen pentru rejudecarea recursului la 25.01.2010.
Instanța a reținut că procedura de citare cu recurenta Com pentru termenul din 14.10.2009, când a fost soluționată cauza, nu a fost legal îndeplinită.
La data la care a fost judecat recursul, procedura de citare s-a realizat prin afișare, contrar prevederilor art. 92.pr.civ.
Conform menționatului text, comunicarea citației și a actelor de procedură nu se poate realiza prin afișare în cazul persoanelor juridice, cu excepția cazurilor în care se refuză primirea sau dacă se constată lipsa oricărei persoane la sediul acesteia. În cauză, nu s-a probat existența excepției - lipsa oricărei persoane la sediu, ceea ce a impus admiterea contestației în anulare formulată de recurentul-creditor Com
Curtea de Apel Galați reține în soluționarea recursului de față următoarele:
Prin cererea înregistrată sub nr. 7044/121/18.02.2008 la Tribunalul Galați, Com Gaf ormulat acțiunea în anulare a Adunării creditorilor din 06.11.2007 și contestație împotriva măsurilor luate de către lichidatorul judiciar cu privire la vânzarea bunurilor aparținând G către
În motivarea cererii, s-a precizat că, după ce a fost ales în Adunarea creditorilor și Comitetul creditorilor petenta, aceasta nu a mai fost convocată pentru a participa la modul de desfășurare a procedurii de faliment a debitoarei
Prin rapoartele lichidatorului, nr. 2240/2007 și nr. 11/2008, a fost aprobată modalitatea de vânzare a bunurilor debitoarei unde a fost desemnat cumpărător Aprobarea s-a realizat în lipsa societății contestatoare, fiind al doilea creditor ca valoare.
S-a precizat în motivarea acțiunii că, la Adunarea creditorilor din 06.11.2007, a participat numitul, fără a se consulta și cu administratorul Com
Prin sentința comercială nr. 404/14.04.2008, judecătorul sindic a respins ca nefondată acțiunea în anulare a hotărârii Adunării creditorilor din 06.11.2007 și contestația împotriva măsurilor luate de lichidatorul judiciar Expert AM. G, formulată de Com
Împotriva acestei sentințe a formulat recurs creditoarea Com
Prin decizia civilă nr. 717/R din 29.09.2008, pronunțată de Curtea de Apel Galați în dosarul nr-, a fost soluționat recursul în sensul admiterii acestuia, a casării sentinței comerciale nr. 404/2008 a Tribunalului Galați și a fost trimisă cauza spre rejudecare la aceeași instanță.
În rejudecare, cauza a fost înregistrată pe rolul Tribunalului Galați sub nr-.
Judecătorul sindic a reținut că adunarea creditorilor, care a aprobat modalitatea de vânzare a bunurilor aparținând falitei, a fost convocată pentru data de 29.10.2007, conform convocatorului anexat și trimis prin fax tuturor creditorilor, și s-a ținut la data de 29.10.2007, așa cum rezultă din procesul-verbal al adunării creditorilor nr. 2097/29.10.2007 depus în dosarul cauzei.
Creditorii prezenți la adunarea creditorilor din data de 289.10.2007 au fost: G, reprezentată de consilier juridic, creditor privilegiat, cu un procent de 54% din totalul creanțelor, care confirmă, sub semnătură, că adunarea creditorilor s-a desfășurat în data de 29.10.2008; G, prin delegat consilier juridic, conform delegației nr. 11740/29.10.2007 (anexată), creditor privilegiat, cu un procent de 1,77 % din totalul creanțelor; Securitas, prin delegat consilier juridic, conform delegației nr. 6748/23.10.2007 (anexată), creditor chirografar cu un procent de 0,10% din totalul creanțelor; Real Grup, prin delegat, creditori chirografar care dețin 0,60% din totalul creanțelor.
Judecătorul sindic mai reține că, dintr-o eroare, în rapoartele lichidatorului judiciar nr. 2240/20.12.2007 și nr. 11/11.01.2008 s-a trecut data de 6.11.2007 în loc de 29.10.2007, așa cum se confirmă cu documentele prezentate și emise în cadrul adunării creditorilor. Creditorii prezenți la adunarea creditorilor din data de 29.10.2007, reprezentând un total de 56,47% din totalul creanțelor, au aprobat: Raportul de Evaluare al bunurilor aparținând falitei; modalitatea de vânzare; regulamentul de vânzare; menținerea cu contract de muncă cu un program de 2 ore a contabilului; constituirea Comitetului de creditori format din G,.G,; Com și și numirea în calitate de președinte G; contractul de prestări servicii (paza bunurilor) încheiat cu și tariful lunar de 2000 lei plus începând cu data de 08.10.2008.
Procesul-verbal al adunării creditorilor nr. 2097/29.10.2007 a fost depus la dosarul cauzei în data de 31.10.2007, ca anexă a raportului privind vânzarea în bloc a bunurilor debitorului
Creditoarea Com nu a fost prezentă la adunarea creditorilor din data de 29.10.2007, cu toate că a fost convocată pentru adunarea creditorilor din data de 29.10.2007 prin transmiterea convocatorului la faxul nr. 0236/- din data de 23.10.2007, conform desfășurătorului telefonic anexat.
nr. 0236/- aparținea creditorului Com conform informațiilor obținute de la. G cu scrisoarea nr. 27951/19.11.2008. S-a utilizat această procedură de convocare deoarece la dosarul cauzei nu s-a depus nici un înscris cu menționarea adresei de corespondență. Alte scrisori transmise la adresa sediului Com, respectiv-,. 5A,. 106 G, s-au reîntors cu mențiunea "lipsă domiciliu", motiv pentru care convocatorul pentru adunarea creditorilor din data de 29.10.2007 a fost transmis prin fax.
Lichidatorul judiciar a publicat în ziarul " Liberă" din data de 7.11.2007 și "România Liberă" din data de 8.10.2007 anunțul privind modalitatea de vânzare a bunurilor aparținând falitei și prețul.
Din data de 07.11.2007 și până la data de 06.12.2007 nu a fost depusă nici o ofertă de cumpărare. In data de 7.12.2007, SR. prin administrator, depune ofertă de cumpărare în bloc, a cumpărat de sarcini la prețul de 5.000 lei și a oferit prețul stabilit prin Raportul de Evaluare de 579.283 lei.
In conformitate cu prev. art. 41 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, modificată și completată, societatea comercială este persoană juridică de la data înmatriculării în registrul comerțului. a fost înmatriculată în registrul comerțului sub nr. J 17/2118/6.12.2007.
Oferta de cumpărare a bunurilor aparținând falitei a fost depusă în data de 7.12.2007 de către administratorul societății.
Certificatul de înmatriculare eliberat de Oficiul Registrului Comerțului reprezintă documentul legal de înființare a unei societăți comerciale, document care a fost luat în considerare la momentul depunerii ofertei de cumpărare.
Lichidatorul judiciar, în adunarea comitetului creditorilor din data de 20.12.2007, a prezentat Raportul privind rezultatul vânzării directe în bloc a bunurilor aparținând falitei și a prețului încasat efectiv.
La adunarea comitetului creditorilor a fost prezent și administratorul special, ing., conform semnăturii de pe procesu- verbal al comitetului de creditori nr. 2241/20.12.2007 depus la dosarul cauzei.
Administratorul special, ing., cu scrisoarea nr. 2445/21.12.2007, a informat pe asociatul despre rezultatul vânzării și prețul încasat. Dacă nu s-ar fi aprobat vânzarea în bloc, majoritatea bunurilor urmau să fie vândute la preț de fier vechi, rezultând o valorificare la un preț foarte mic, mult sub prețul stabilit de evaluator.
Bunurile mobile vândute de natura echipamentelor de producție reprezintă mașini și utilaje specifice industriei de prelucrare la a metalului, provin din anii 1980-1990, toate fiind cumpărate de la second-hand. Prin vânzarea activelor în bloc, lichidatorul judiciar a urmărit încasarea unei sume cât mai mari pentru acoperirea într-un procent cât mai mare a masei credale. Societatea cumpărătoare a fost reprezentată de administrator, respectându-se modalitatea de vânzare astfel cum a fost prevăzută în Regulamentul de vânzare nr. 2098/29.10.2007, care a fost aprobat de adunarea creditorilor din data de 29.10.2007 și depus la dosarul cauzei în data de 31.10.2007 ca anexă la Raportul privind modalitatea de vânzare în bloc a bunurilor debitoarei, nr. 2099/29.10.2007.
Ca urmare, judecătorul sindic a respins acțiunea formulată de contestatoare ca nefondată prin sentința comercială nr. 334/2009.
În esență, s-a reținut că modalitatea de vânzare, așa cum a fost prevăzută în Regulamentul de vânzare nr. 2098/29.10.2007, care a fost aprobat de adunarea creditorilor din 29.10.2007, a fost depus în dosarul cauzei la data de 31.10.2007, ca anexă la Raportul privind modalitatea de vânzare în bloc a bunurilor debitoarei nr. 2099/29.10.2007, și a fost respectat întocmai.
Împotriva menționatei sentințe a declarat recurs Com critica referindu-se la netemeinicia și nelegalitatea soluției pronunțate:
Consideră că, prin sentința nr. 334/2009 a Tribunalului Galați, judecătorul sindic nu a făcut distincție între cele două capete de cerere existente, stabilind prin dispozitiv respingerea acțiunii formulate de creditoarea Com G, ca nefondată.
Nu au fost respectate dispozițiile deciziei de casare și s-a reținut că, dintr-o eroare, în raportul lichidatorului judiciar nr. 2240/20.12.2007 și nr. 11/11.01.2005 s-a trecut data de 06.11.2007 în loc de 29.10.2007, așa cum se confirmă în documentele prezentate și emise în cadrul adunării creditorilor. Nu s-a observat că lipsește identificarea documentelor care să justifice convingerea judecătorului sindic.
Prin procesul-verbal nr. 2097 din 29.10.2007 (fila 279, vol. 2 dosar nr- al Tribunalului Galați ) ordinea de zi cuprindea patru puncte, din care numai primul și ultimul se regăsesc pe lista celor aprobate de Adunarea creditorilor din 29.10.2007, ultimul punct fiind detaliat sub forma a trei probleme distincte.
În fond, singurul punct aprobat și care privea înstrăinarea bunurilor debitoarei a fost numai cel referitor la prețul de vânzare în bloc, astfel cum fusese stabilit prin raportul de evaluare.
Punctele privind aprobarea modalității de vânzare și aprobarea regulamentului de vânzare, deși se aflau pe ordinea de zi, nu au fost puse în discuție, nu au fost supuse la vot și nu pot fi considerate aprobate în cadrul Adunării creditorilor din 29.10.2007.
În aceste condiții, crede că a existat o Adunare a creditorilor la 06.11.2007 la care nu a fost convocată și nemenționarea datei 06.11.2007 în rapoartele lichidatorului judiciar nu este o eroare materială cum reține greșit judecătorul sindic.
În ipoteza unei erori materiale față de aspectele supuse la vot și aprobate în adunarea creditorilor din 29.10.2007, ar înseamnă că vânzarea bunurilor debitoarei s-a făcut în lipsa aprobării acestei adunări, ceea ce este nelegal.
Citarea prin telefon este nelegală și nici nu a fost probată în cauză, ceea ce nu s-a avut în vedere și o păgubează pe recurentă.
Instanța nu a avut în vedere că singurul cumpărător care s-a arătat interesat de preluarea bunurilor debitoarei și care a oferit suma la care bunurile au fost evaluate a fost înregistrat la registrul comerțului cu o zi înainte de a avea loc lichidarea.
De asemeni, nu s-a observat că Adunarea creditorilor din 12.12.2007 a fost nelegal constituită deoarece creditoarea a fost reprezentată de dl., asociat minoritar cu 45% și fără acordul asociatului majoritar cu 55%.
Fiind lăsat deoparte reprezentantul creditoarei-recurente Com de aspectele esențiale privind vânzarea bunurilor debitoarei, rezultă fraudarea intereselor acesteia.
Solicită admiterea acțiunii în anulare a Adunării creditorilor din 06.11.2007 și a contestației împotriva măsurilor luate de lichidatorul judiciar.
Recursul formulat este nefondat.
Instanța de fond, printr-o temeinică și legală administrare a probelor, interpretare a dispozițiilor legale, a pronunțat o soluție corectă în speța de față.
Adunarea creditorilor care a aprobat modalitatea de vânzare a bunurilor aparținând a fost stabilită pentru data de 29.10.2007 conform convocatorului anexat și transmis prin fax tuturor creditorilor, și a avut loc la 29.10.2007, așa cum rezultă din procesul-verbal al adunării creditorilor nr. 2097/29.10.2007 depus în dosarul cauzei.
Instanța a reținut corect care au fost creditorii prezenți la 29.10.2007 și aceștia au reprezentat un total de 56,47% din creditorilor.
Respectând, deci, dispozițiile legale, au fost aprobate: Raportul de evaluare a bunurilor aparținând falitei, modalitatea de vânzare, regulamentul de vânzare, constituirea comitetului creditorilor format din G, G, Com și, fiind numit președinte
Procesul-verbal al adunării creditorilor nr. 2097/29.10.2007 a fost depus în dosarul cauzei la data de 31.10.2007, ca anexă a raportului privind vânzarea în bloc a bunurilor debitoarei
Din conținutul probelor, corect analizate în cauză de instanța de fond, s-a reținut potrivit realității că recurenta nu a fost prezentă la adunarea creditorilor din 29.10.2007, arătând că a fost convocată pentru adunarea creditorilor la acea dată și i s-a transmis convocatorul la faxul nr. 0236/- din 23.10.2007, așa cum rezultă din desfășurătorul telefonic anexat la fila 66 dosar.
Procedura de convocare utilizată se justifică prin aceea că, în dosarul cauzei, nu s-a depus nici un înscris cu menționarea adresei de corespondență.
În ziarul " Liberă" din 07.11.2007 și "România Liberă" din 08.10.2007 există anunțurile lichidatorului judiciar privind modalitatea de vânzare a bunurilor și prețul lor. Din 07.11.2007 și până la 06.12.2007 nu au fost depuse oferte pentru cumpărarea bunurilor recurentei.
a fost înmatriculată în registrul comerțului sub nr. J 17/2118/06.12.2007 și oferta de cumpărare a bunurilor falitei a fost depusă la data de 07.12.2007 de către acționarul societății.
S-a luat în considerare certificatul de înmatriculare eliberat de Oficiul Registrului Comerțului, acesta reprezentând documentul legal de înființare a unei societăți comerciale, fiind considerat legal în momentul depunerii ofertei de cumpărare.
Or, conform art. 41 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, modificată și completată, societatea comercială este persoană juridică de la data înmatriculării în registrul comerțului, data de 07.12.2007 privind depunerea ofertei fiind, ca urmare, corectă.
Din conținutul procesului-verbal al comitetului de creditori din 2241/20.12.2007 din dosarul cauzei rezultă că la adunarea comitetului creditorilor a fost prezent și administratorul special ing. care a semnat procesul-verbal nr. 2241/20.12.2007 și, ulterior, cu scrisoarea nr. 2445/21.12.2007, a informat asociatul despre vânzare și prețul încasat. Este fără dubiu că dacă nu s-ar fi aprobat vânzarea în bloc, majoritatea bunurilor urmau să fie valorificate la preț de fier vechi, la o valoare foarte mică, mult inferioară prețului stabilit de evaluator.
Prin vânzarea activelor în bloc, lichidatorul judiciar a procedat corect urmărind încasarea unei sume cât mai mari pentru a acoperi într-un procent cât de poate de mare masa credală.
Modalitatea de vânzare a respectat dispozițiile din Regulamentul de vânzare nr. 2098/29.10.2007, care a fost aprobat de adunarea creditorilor din 29.10.2007, depus în dosarul cauzei la 31.10.2007 ca anexă la Raportul privind modalitatea de vânzare în bloc a bunurilor debitoarei nr. 2095/29.10.2007.
Or, în momentul de față, riscul neîncasării prețului valid afectează creditorii cuprinși legal în planul de distribuire și care și-au cotele procentuale cuvenite.
Cum a fost probat în cauză că Adunarea creditorilor din 29.10.2007 a fost ținută cu nerespectarea dispozițiilor legale din Legea nr. 31/1990 și că vânzarea și regulamentul de vânzare aflate pe ordinea de zi nu au fost puse în discuție și votate legal, eroarea materială referitoare la data de 06.11.2007 fiind corect reținută și motivată de către instanța de fond.
Soluția criticată a fost legal motivată complet și convingător.
Nici unul dintre motivele de recurs invocate în cauză nu sunt fondate, urmând a fi respinse conform art. 312.pr.civ.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge recursul declarat de creditoarea COM, cu sediul în G, strada -. - nr. 2, bloc 5,. 106, județul G, împotriva sentinței comerciale nr. 334/13.03.2009 pronunțată de Tribunalul Galați în dosarul nr-, ca fiind nefondat.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 25 Ianuarie 2010.
Președinte, | Judecător, | Judecător, dr. |
Grefier, |
ST//10 ex/19.02.2010
Fond:
Președinte:Valentina VrabieJudecători:Valentina Vrabie, Rodica Dorin, Sarmisegetuza Tulbure
