Procedura insolventei practica judiciara. Decizia 796/2008. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
Dosar nr-
CURTEA DE APEL B-SECTIA A V-A COMERCIALĂ
Decizia comercială nr.796
Sedinta publica din 27.06. 2008
Instanta compusa din:
PREȘEDINTE: Georgeta Guranda
JUDECĂTOR 2: Elisabeta Roșu
JUDECĂTOR 3: Gabriela Vințanu
Grefier - -
Pe rol solutionarea recursului formulat de recurenta debitoare SC DISTRIBUȚION SRL prin lichidator judiciar A & A, împotriva sentintei comerciale nr.951/29.02.2008 pronunțată de Tribunalul B-Sectia A VII- A Comerciala, în dosarul nr-.
La apelul nominal facut în sedinta publică,se prezintă recurenta prin consilier juridic - care depune împuternicire la dosar.
Procedura legal indeplinita.
S-a facut referatul cauzei de grefierul de ședință, după care,
Recurenta prin consilier juridic depune taxele judiciare de timbru, fiind anulate de
Nemaifiind alte cereri de formulat sau probe de administrat, Curtea constată cauza în stare de judecată și acordă cuvântul pe recurs.
Recurenta prin consilier juridic solicită admiterea recursului așa cum a fost formulat.
Instanța constată închise dezbaterile și reține cauza în pronunțare.
CURTEA,
Deliberând asupra recursului comercial d e față;
Prin cererea înregistrată pe rolul Tribunalului București -Secția a VII-a Comercială sub nr- debitorul SC SRL prin lichidator CONSULT, desemnat de judecătorul delegat la ORC, a solicitat deschiderea procedurii simplificate si numirea acesteia în calitate de lichidator judiciar.
În motivare, în fapt s-a arătat că, prin încheierea judecătorului delegat la ORC, în temeiul articolului 30 din Legea 359/2004, modificată și completată, s-a dispus dizolvarea debitorului și numirea sa în calitate de lichidator.
Ca urmare a numirii în calitate de lichidator, având în vedere dispozițiile art. 253 alin. 3 din Legea 31/1990 si dispozițiile art. 263 alin. 1 teza finala din același act normativ, s-a procedat la notificarea administratorilor societății debitoare in vederea depunerii actelor societății, a bilanțurilor si a copiilor de pe registrele contabile.
Având în vedere ca administratorii debitoarei nu au pus la dispoziția lichidatorului actele necesare efectuării lichidării, acesta s-a găsit în imposibilitatea întocmirii situației exacte a activului si pasivului societății.
Față de împrejurarea că administratorii debitoarei nu au fost găsiți, iar societatea nu mai desfășoară activitate la sediul declarat la ORC, lichidatorul s-a găsit în imposibilitatea întocmirii situației exacte a activului si pasivului societății, situația de fapt încadrându-se în dispozițiile art. 1 alin. 2 lit. c) pct. 3 si 4 din Legea 85/2006.
Debitorul se află în stare de insolvență, fiind în incapacitate vădită de plată a datoriilor exigibile către creditorul ADMINISTRATIA FINANTELOR PUBLICE SECTOR 3 cu sumele de bani disponibile.
Fața de cele menționate în cauză lichidatorul a solicitat declanșarea procedurii insolvenței împotriva debitoarei, prin trecerea la procedura simplificata conform art. 1 alin. 2 lit. e) din Legea 85/2006.
Prin sentința comercială nr. 951/29.02.2008 pronunțată de Tribunalul București - Secția a VII a Comercială s-a respins ca neîntemeiată cererea lichidatorului.
Pentru a pronunța această soluție instanța de fond a reținut că debitorul prin lichidator nu a anexat formularul de bilanț contabil listat din baza de date a instituției bugetare din care să rezulte realitatea datelor înscrise și nu a arătat dacă din 5.01.2007 până în prezent a verificat declarația de creanță pentru a constata dacă nu s-a împlinit termenul de prescripție înăuntrul căruia creditorul poate solicita înscrierea la masa credală cu atât mai mult cu cât lichidatorul nu a terminat în condițiile articolelor 252 și următoarele din Legea nr. 31/1990 lichidarea unei societăți despre care a afirmat că are un debit de 11.606 RON.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs debitoare SC DISTRIBUȚION SRL prin lichidator judiciar A & A criticând hotărârea pronunțată pentru motivele prevăzute de articolul 304 pct. 9 Cod procedură civilă.
Consideră hotărârea criticabilă întrucât la dosarul cauzei au fost anexate situațiile financiare depuse de societate din care rezultă existența debitelor restante iar fișa sintetică pe plătitor evaluată la 26.09.2007 este întocmită de ADMINISTRAȚIA FINANCIARĂ pe baza declarațiilor debitoarei.
Întreaga creanță conține exclusiv impozite de natura celor care se stabilesc în baza declarațiilor contribuabilului și accesoriile acestuia, iar creanțele fiscale se prescriu în termen de 5 ani de la data de 1 ianuarie a anului următor celui în care a luat naștere dreptul de a cere executarea silită.
În ceea ce privește dobânzile și penalitățile acestea se în fiecare zi cu termen de prescripție distinct care se calculează conform art121 din codul fiscal.
Ca atare, recurenta a arătat că chiar dacă pentru anumite perioade poate pune problema prescripției rămâne perioada care se încadrează în termenul de a cere executarea silită.
Totodată recurenta a arătat că deschiderea procedurii nu s-a făcut la cererea creditorului ADMINISTRAȚIA FINANȚELOR PUBLICE SECTOR 3, astfel încât toate chestiunile legate de creanța acestuia urmau a fi analizate după deschiderea procedurii și depunerea declarației de creanță.
Consideră că hotărârea este nelegală și în partea privitoare la împrejurarea că procedura falimentului fiind o procedură concursual colectivă, în cazul în care există un singur creditor recuperarea creanței acestuia se poate face în condițiile Legii nr.31/1990 pentru următoarele considerente:
Uzual cererea de deschidere a procedurii se face de un creditor ceilalți creditori depunând declarații de creanțe după deschiderea procedurii.
Așadar, la deschiderea procedurii există un singur creditor, iar în cauză, nu există certitudinea că după efectuarea publicității prevăzută de Legea nr. 85/2006 nu se vor înscrie la masa credală și alți creditori.
În final a arătat că hotărârea judecătorului-sindic este greșită și în privința onorariului lichidatorului întrucât onorariul stabilit de judecătorul-delegat de pe lângă ORC se poate încasa numai în situația în care se depune încheierea de radiere a societății în urma parcurgerii procedurii reglementate de Legea nr. 31/1990.
Curtea verificând actele și lucrările dosarului prin prisma motivelor invocate cât și din oficiu urmează a respinge recursul, ca nefondat.
Prin încheierea judecătorului delegat la ORC nr. 37195/15.08.2005, s-a dispus înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cu privire la dizolvarea și lichidarea debitorului iar prin încheierea nr.530/05.01.2007 înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cu privire la numirea în calitate de lichidator a .
Potrivit art. 27 în ref. la art 3 alin. 1 din Legea 85/2006 debitorul aflat în stare de insolvență, sau în cazul căreia apariția stării de insolvență este iminentă, este obligat să adreseze tribunalului o cerere pentru a fi supus dispozițiilor prezentei legi.
De asemenea potrivit art. 2701din Legea 31/1990, republicată și modificată: "În cazul în care societatea aflată în lichidare este în stare de insolventă, lichidatorul este obligat să ceară deschiderea procedurii insolvenței. În condițiile legislației insolvenței, creditorii vor putea cere deschiderea procedurii insolvenței față de societatea aflată în curs de lichidare", iar potrivit art. art. 2702din același act normativ "Constatând îndeplinirea condițiilor prevăzute de legea insolvenței, judecătorul-sindic va dispune deschiderea procedurii simplificate a insolvenței. "
Potrivit art. 3 alin 1 pct. 1 din Legea 85/2006: 1. insolvența este acea stare a patrimoniului debitorului care se caracterizează prin insuficiența fondurilor bănești disponibile pentru plata datoriilor exigibile:
a) insolvența este prezumată ca fiind vădită atunci când debitorul, după 30 de zile de la scadență, nu a plătit datoria sa față de unul sau mai mulți creditori;
b) insolvența este iminentă atunci când se dovedește că debitorul nu va putea plăti la scadență datoriile exigibile angajate, cu fondurile bănești disponibile la data scadentei;
In dovedirea stării de insolvență debitorul, prin lichidator, a depus la dosar adresa ADMINISTRATIEI FINANTELOR PUBLICE SECTOR 3 aflata la fila 8 din dosar, din care rezultă că debitorul figurează cu obligații de plată la bugetul de stat cu suma de 11.606 RON.
Debitorul, prin lichidator, nu a anexat formularul de bilanț contabil listat în baza de date a instituției bugetare din care să rezulte realitatea datelor înscrise în respectiva adresă și nici nu a arătat dacă din 05.01.2007 până în prezent a verificat declarația de creanță, pentru a constata dacă nu s-a împlinit termenul de prescripție înăuntrul căruia creditoarea putea solicita înscrierea la masa credală.
Cum, recurenta nu a depus situațiile financiare din care să rezulte existența debitelor restante către bugetul statului și nici nu a verificat dacă s-a împlinit termenul de prescripție înăuntrul căruia creditoarea putea solicita înscrierea la masa credală, în mod corect instanța de fond a respins cererea, ca nefondată.
Nefiind îndeplinite condițiile articolului 304 pct.9 Cod procedură civilă combinat cu articolului 312 pct. 1 Cod procedură civilă Curtea va respinge recursul, ca nefondat.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge ca nefondat recursul formulat de recurenta debitoare SC DISTRIBUȚION SRL prin lichidator judiciar A & A, împotriva sentintei comerciale nr.951/29.02.2008 pronunțată de Tribunalul B-Sectia A VII- A Comerciala, în dosarul nr-.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi 27.06.2008.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR,
GREFIER
Red. Jud.
Tehnored.
2 ex.
Președinte:Georgeta GurandaJudecători:Georgeta Guranda, Elisabeta Roșu, Gabriela Vințanu
