Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 104/2010. Curtea de Apel Galati
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL GALAȚI
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ
DECIZIA Nr. 104/
Ședința publică de la 22 Februarie 2010
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Sarmisegetuza Tulbure dr. - -
JUDECĂTOR 2: Simona Gavrilă
JUDECĂTOR 3: Veronica Păcurariu
Grefier - - -
-.-.-.-.-.-.-.-.-.-.-
Pentru astăzi fiind amânată judecarea recursului declarat de către petenta C SA, cu sediul în B, b- -, -.5,.22 A, împotriva încheierii nr.6737/N/17.11.2009 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Brăila, pronunțată în dosarul nr.31159/28.10.2009, în contradictoriu cu intimata Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Brăila.
Dezbaterile au avut loc în ședința publică din 17 februarie 2010 și consemnate în încheierea de ședință din aceeași zi care face parte integrantă din prezenta hotărâre, când instanța având nevoie de timp pentru deliberare a amânat pronunțarea la data de 22 februarie 2010,când a pronunțat următoarea hotărâre:
CURTEA
Asupra recursului comercial d e față;
Analizând actele și lucrările dosarului, reține următoarele:
Prin încheierea nr.6737/2009 judecătorul delegat la. de pe lângă Tribunalul Vrancea, a admis în parte cererea de majorare a capitalului social cu aport în numerar în valoare de 109.592,50 lei formulată de și a respins ca nefondată cererea de intervenție în interes propriu formulată de.
Pentru a pronunța această încheiere, judecătorul delegat a reținut următoarele:
Prin cererea formulată de către SA, prin reprezentantul, a fost solicitată înregistrarea majorării capitalului social subscris și vărsat cu 7.903.142,50 lei, din care 7.793.550,00 lei aport în natură, reprezentând acțiuni și 109.592,50 reprezentând aport în numerar. În urma majorării, capitalul social este de 10.756.285, divizat în - acțiuni. Această majorare de capital social este făcută prin aportul de acțiuni deținute de SC SA la SC SA. Legislația română în vigoare nu prevede ca acțiunile deținute la o societate comercială să fie aduse ca aporturi în natură la o altă societate. Chiar dacă legislația în vigoare nu interzice în mod expres asemenea aporturi pentru majorarea capitalului social, aceasta nu înseamnă că pe modalitatea de interpretare "per a contrario", ar fi admise.
După cum se exprimă și doctrina, operațiunea de majorare a capitalului social cu aporturi în natură este o tehnică de construcție și restructurare a grupurilor de societăți. Pe de altă parte, acțiunile ce sunt aduse ca aport pentru majorarea capitalului social la SC SA sunt rezultatul majorării de capitalului social la SC SA sunt rezultatul majorării de capital social stabilită prin Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor nr.1/23.06.2009 ce a avut loc la SC SA. Această Hotărâre este atacată în prezent la Tribunalul Municipiului B și fac obiectul dosarului -.
În ceea ce privește cererea de intervenție formulată de dl., în calitate de acționar, s-a reținut că pentru a-și apăra drepturile și interesele, numitul are deschisă calea acțiunii în anularea Hotărârii nr.1/23.06.2009, ceea ce a și făcut. Cererea de intervenție este prevăzută în legea nr.31/1990 republicată doar în dispozițiile art.46, Cap.4 și se referă la constituirea societăților comerciale.
Împotriva acestei încheieri, în termen legal a formulat recurs petenta B solicitând modificarea ei în sensul admiterii în tot a cererii de înregistrare mențiuni nr.31159/2009 și, în subsidiar, casarea ei și respingerea în tot a cererii.
În motivarea cererii a arătat recurenta că încheierea s-a pronunțat cu aplicarea greșită a legii întrucât acțiunile sunt bunuri mobile incorporale și neexistând o interdicție expresă, legea permite aporturile constând în bunuri incorporale.
S-a mai arătat faptul că încheierea recurată este contrară încheierii nr.2052/2009 pronunțată de judecătorul delegat la.C G prin care s-a dispus menționarea în registrul comerțului a depunerii Hotărârii nr.1/2009 și că în fapt această hotărâre a fost supusă controlului de legalitate conform Legii 31/1990 și a legii nr.26/1990.
Recurenta a arătat și faptul că aportul în natură constând în acțiuni este o tehnică utilizată în dreptul intern și aplicată prin art.9 alin.2 din Titlul VII al Legii nr.247/2005.
S-a mai arătat faptul că încheierea recurată aduce atingere dreptului ei de a dobândi aportul în natură, dar și dreptului persoanelor care au efectuat acest aport.
De asemenea, recurenta a apreciat faptul că hotărârea recurată este pronunțată cu depășirea atribuțiilor puterii judecătorești în sensul că prin încheiere judecătorul s-a substituit voinței acționarilor, dispunând înregistrarea unor mențiuni de modificare a Actului constitutiv care diferă de cele aprobate de acționari prin hotărârea nr.3/2009.
Intervenientul a formulat întâmpinare solicitând respingerea recursului și arătând că într-adevăr aporturile în acțiuni nu sunt reglementate legal dar sunt practicate, dar că adevăratul temei al respingerii cereri de mențiuni este existentă pe rolul instanțelor a dosarului nr.-/2008.
Că nu deține decât 1.350.000 acțiuni, fiind tehnic imposibil ca cei 4 subscriitori să aducă un aport de 3.765.000 acțiuni și că prin ordonanța președințială nr.9098/2006 a Tribunalului Bucureștis -a suspendat hotărârea AGA nr.1/2003 a
A mai arătat acesta că instanța nu a depășit atribuțiile puterii judecătorești și că solicitarea formulată în subsidiar (casarea încheierii și respingerea în tot a cererii de mențiuni) este lipsită de interes.
În dovedirea susținerilor lor, părțile nu au administrat probe cu înscrisurile.
Recursul este fondat, urmând a fi admis pentru următoarele considerente:
Prin hotărârea nr.3/28.09.2009 aa S. (fila 81 dosar) s-a aprobat majorarea capitalului social cu suma de 7.903.142,50 lei, din care 109.592,50 lei aport în numerar și 7.793.550 lei aport în natură.
Aportul în natură reprezintă un număr de 3.117.420 acțiuni emise de în valoare de 7.793.550 lei.
Într-adevăr, art.210 alin.1 din Legea 31/1990 permite majorarea capitalului social în schimbul unor noi aporturi în natură, fără a indica natura bunurilor ce pot fi aduse ca aport.
Cum acțiunile sunt bunuri mobile incorporale încadrându-se în categoria "aporturi în natură" și cum legea nu interzice efectuarea acestor aporturi este de la sine înțeles că operațiunea este admisibilă.
În ceea ce privește faptul că acțiunile aduse ca aport pentru majorarea capitalului social al sunt rezultatul majorării de capital social stabilită prin hotărârea nr.1/2009 a și că această hotărâre este atacată, se reține faptul că un act juridic cum este o hotărâre este prezumat a fi valid și produce efecte juridice până la momentul declarării sale ca act nul sau anulat.
Cum în speță o asemenea soluție nu a fost pronunțată, simpla existență a litigiului nu este de natură să "înghețe" efectele hotărârii și nici operațiunile ulterioare.
În ceea ce privește susținerea intimatului se reține faptul că în conformitate cu extrasul din registrul consolidat al acționarilor la 25.08.2009, avea un număr de 5.638.886 acțiuni deci, superior numărului de acțiuni aduse ca aport în natură.
Se mai reține și faptul că prin decizia nr.512/2009 a Curții de APEL GALAȚIs -a stabilit cu putere de adevăr faptul că cererea de suspendare a deciziei nr.2 a administratorului unic aaf ost primită la 06.10.2008 deși la 21.08.2008 fusese admisă cererea de înscriere mențiuni de majorare a capitalului social în baza deciziei respective.
Din aceste considerente se reține faptul că în mod greșit judecătorul delegat a respins cererea de majorare a capitalului social cu aport în natură.
Față de acestea, Curtea apreciază că nu se mai impune verificarea restului motivelor de recurs și a apărărilor.
Pentru aceste considerente, văzând și disp.art.312 pr.civ. urmează să admită recursul și să modifice încheierea recurată în sensul admiterii în tot a cererii de înregistrare mențiuni.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul de către petenta C SA, cu sediul în B, b- -, -.5,.22 A, împotriva încheierii nr.6737/N/17.11.2009 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Brăila, pronunțată în dosarul nr.31159/28.10.2009 și în consecință;
Modifică în parte încheierea nr.6737/N/2009 a judecătorului delegat la. de pe lângă Tribunalul Brăila în sensul că:
Admite în tot cererea de înregistrare mențiuni nr.31159/2009 formulată de
Dispune efectuarea cuvenitelor mențiuni în Registrul Comerțului.
Menține celelalte dispoziții ale încheierii recurate.
Pronunțată în ședința publică de la 22 Februarie 2010.
Președinte, dr.- - | Judecător, - | Pt.Judecător, - aflata în concediu medical PREȘEDINTE, |
Grefier, - - |
Red.
Tehno.O/30.03.2010/4 ex.
Jud.delegat
Președinte:Sarmisegetuza TulbureJudecători:Sarmisegetuza Tulbure, Simona Gavrilă, Veronica Păcurariu
