Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 12/2009. Curtea de Apel Constanta
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CONSTANȚA
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ, contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA CIVILĂ NR. 12/COM
Ședința publică de la 12 Ianuarie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Adriana Gherasim
JUDECĂTOR 2: Kamelia Vlad
JUDECĂTOR 3: Erol Geli
Grefier - -
S-a luat în examinare recursul comercial formulat de recurentul, domiciliat în T,-, județul T, acționar al - de Construcții Hidrotehnice SA T, împotriva încheierii nr.1220 din 09.04.2008 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Tulcea pronunțată în dosarul nr.4698/2008, în contradictoriu cu intimații - DE CONSTRUCȚII HIDROTEHNICE SA, cu sediul în T,-, prin lichidator judiciar -, cu sediul în T,-, -4,.D,.13, județul T și OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI, cu sediul în T,-, județul
Dezbaterile au avut loc în ședința publică din 05.01.2009 și consemnate în încheierea de ședință din acea dată, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre, când instanța, având nevoie de timp pentru a delibera, a amânat pronunțarea la data de 12.01.2009.
CURTEA:
Asupra recursului comercial d e față:
Obiectul și părțile litigiului
Reclamanta de Construcții Hidrotehnice SA a solicitat Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Tulcea, prin cererea nr.4698 din 22.02.2008, înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor referitoare la modificarea actului constitutiv, cu privire la: asociați fizici, aport asociați juridici.
În susținerea cererii, au fost depuse înscrisurile menționate în opisul inclus în cererea de înregistrare.
Prin încheierea 1220 din 09.04.2008, judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului T, a admis cererea formulată de - de Construcții de Construcții Hidrotehnice SA, având ca obiect înscrierea în registrul comerțului a unor mențiuni privind modificarea actului constitutiv al acestei societăți, referitor la asociați fizici, aport asociați juridici.
Hotărârea tribunalului
Pentru a dispune astfel, a reținut judecătorul delegat că sunt îndeplinite cerințele legale prevăzute de 31/1990, 26/1990 și 359/2004, pentru a se dispune înscrierea în registrul comerțului a mențiunilor indicate de petentă.
Recursul
Împotriva acestei hotărâri, în termen legal, a declarat recurs recurentul, în calitate de acționar al - de Construcții Hidrotehnice SA, criticând-o pentru motivele:
Cererea depusă la Registrul Comerțului a fost formulată de lichidatorul judiciar al SA T, -, iar prin admiterea sa, i-au fost încălcate drepturile sale ca acționar.
Vătămarea drepturilor sale a constat în faptul că, urmare a modificărilor intervenite în ceea ce privește acționarii, a fost radiat nelegal din evidențele registrului acționarilor, întrucât nu s-a respectat procedura prevăzută de 31/1990 - art.91-109.
S-a arătat că în perioada 1994-2008 fost acționar al societății comerciale, conform extraselor nr.9701, 7995 și 5713/2005.
S-a criticat și faptul că lichidatorul, potrivit art.24 din 85/2006 nu are o asemenea atribuție și nici nu a fost mandatat de Adunarea acționarilor să formuleze această cerere la Oficiul Registrului Comerțului.
La dosarul cauzei au fost atașate înscrisurile avute în vedere de judecătorul delegat la pronunțarea soluției sale.
Oficiul Național al Registrului Comerțului a formulat întâmpinare, prin intermediul căreia s-a apărat în sensul lipsei sale de calitate procesuală pasivă.
Pe fondul recursului s-a arătat că neconcordanțele existente între cele trei adrese eliberat de ORC au fost determinate de aplicația informatică de istoric al societății, însă informațiile conținute de adresa nr.7955/21.03.2008 reflectă înregistrările efective de registru referitoare la structura acționarilor anterioare datei de 09.04.2008.
În susținerea recursului, precum și a susținerilor părților acestea s-au prevalat de proba cu înscrisuri.
S-au anexat astfel: notificarea făcută de recurent către directorul - SA T în legătură cu declararea nulității contractului de vânzare-cumpărare acțiuni, efectuată prin BEJ, contractul de vânzare-cumpărare încheiat între recurentă și societate având ca obiect 825 acțiuni nominative, declarație olografă prin care a cesionat 825 acțiuni nominative către - SA T, situații financiare anuale simplificate la 31.12.2001, raportul privind activitatea Consiliului de administrație pentru anul 2001.
Recurentul a anexat la dosar concluzii scrise.
Curtea
Analizând criticile aduse prin cererea de recurs, Curtea reține că acestea sunt parțial fondate, calea de atac impunându-se a fi însă admisă, pentru considerentele:
Potrivit cererii depuse de lichidatorul judiciar al - SA T, desemnat în dosarul nr-,ce se află pe rolul Tribunalului Tulcea, s- solicitat să se depună efectuarea de mențiuni referitoare la structura acționariatului acestei societăți, motivat de faptul că între evidențele structurii acționariatului societății de la Oficiul registrului Comerțului T și evidența structurii acționariatului conform registrului acționarilor există neconcordanțe rezultate din faptul că o parte din acționari și-au vândut acțiunile, însă mențiunile ce s-ar fi impus ca urmare a acestei vânzări nu s-au înregistrat la Oficiului registrului Comerțului.
În acest context reținut de instanță de instanța de recurs, măsura lichidatorului judiciar se circumscrie atribuțiilor stabilite în sarcina sa de legea specială 85/2006 și este justificată de faptul că societatea comercială al cărei reprezentant legal este lichidatorul, este supusă falimentului, fiind necesară cunoașterea situației exacte a acționarilor societății, în scopul efectuării mențiunilor privind structura acționariatului și asigurării opozabilității față de terți a acestei situații.
Sub aspectul celeilalte critici privind vătămarea în drepturile sale prin înlăturarea sa ca acționar al acestei societăți, înlăturare realizată ca urmare a înregistrării în registrul Comerțului a mențiunilor privind situația acționarilor în care nu se regăsește, se reține că se impune admiterea recursului pentru motivele:
Conform art.6 alin.1 din 26/1990, înregistrările în registrul comerțului se fac pe baza unei încheieri a judecătorului delegat sau după caz, a unei hotărâri judecătorești irevocabile în afară de cazurile în care legea prevede altfel, iar conform art.37 din 31/1990, republicată, controlul legalității actelor sau faptelor care potrivit legii, se înregistrează în registrul comerțului se exercită de justiție printr-un judecător delegat.
Se poate observa la o examinare sumară a textului amintit anterior că legiuitorul a stabilit că ceea ce trebuie să examineze judecătorul delegat, în fapt și în drept, este legalitatea unor acte juridice și respectiv a faptelor juridice ce stau la baza unor cereri de înmatriculare sau de efectuare a unei mențiuni, în sens larg a noțiunii.
În esență, în cadrul unei astfel de proceduri, judecătorul delegat analizează condițiile de legalitate în care se efectuează o anumită înmatriculare sau mențiune și efectele prejudiciante ale acestora în raport cu diverse persoane interesate. Controlul judecătorului delegat asupra legalității actelor și faptelor pe care legea le stabilește că sunt supuse înregistrării în registrul comerțului, este un control specializat și limitat doar la problema dacă, prin prisma cerințelor legale, actele sau faptele pot sau nu pot fi înregistrate; altfel spus, acest control se referă exclusiv la problemele privind legalitatea cererilor de înmatriculare a diferitelor tipuri de comercianți supuși obligației de înmatriculare, a cererilor de mențiuni precum și a cererilor de radiere necontencioasă fiind exclus dreptul judecătorului delegat de a analiza aspectele de oportunitate.
În speță, cererea formulată de lichidatorul judiciar al - SA T- supusă procedurii falimentului vizează înregistrarea mențiunilor privind structura acționariatului, mențiunile ce se impun a se face, fiind în opinia lichidatorului cele rezultate din registrul acționarilor.
În calea de atac a recursului, unul dintre acționari, susține că este încă acționar, potrivit înscrisurilor depuse, fiind nelegal înlăturat din structura acționariatului de către lichidatorul judiciar.
Ori, în contextul în care lichidatorul judiciar nu confirmă primirea notificării făcută de recurent prin executorul judecătoresc și prin care a declarat nul contractul prin care și-a vândut cele 825 acțiuni nominative deținute la - SA, iar specificul procedurii desfășurate de către judecătorul delegat la Oficiul registrului Comerțului este în esență una necontencioasă, Curtea apreciază că cererea lichidatorului se impune a fi respinsă, iar apărările recurentului valorificate într-o altă cale procesuală.
Aceasta, cu atât mai mult cu cât 31/1990 reglementează o anumită procedură, în situația în care societatea dobândește propriile acțiuni, iar verificarea îndeplinirii acestor condiții nu poate fi făcută de judecătorul delegat în cadrul cererii cu care a fost investit - anume, înregistrarea de mențiuni.
Va mai reține instanța de recurs că doctrina și practica judiciară au statuat că în procedura înregistrării unor mențiuni la Registrul Comerțului judecătorul delegat la acest Oficiu nu poate verifica decât dacă actele a căror menționare s-a solicitat sunt apte să ducă la efectuarea de mențiuni fără a le verifica în vreun fel conținutul sau oportunitatea, mai ales atunci când există alte proceduri legale în acest sens.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul comercial formulat de recurentul, domiciliat în T,-, județul T, acționar al - de Construcții Hidrotehnice SA T, împotriva încheierii nr.1220 din 09.04.2008 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Tulcea pronunțată în dosarul nr.4698/2008, în contradictoriu cu intimații - DE CONSTRUCȚII HIDROTEHNICE SA, cu sediul în T,-, prin lichidator judiciar -, cu sediul în T,-, -4,.D,.13, județul T și OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI, cu sediul în T,-, județul
Modifică în tot încheierea recurată în sensul că respinge cererea de înregistrare mențiuni formulată de lichidatorul judiciar al - de Construcții Hidrotehnice SA
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 12 ianuarie 2009.
Ptr. Președinte - -, conf. art.261 al.2 Cod pr. civ. semnează Președinte instanță, | Judecător, - - | Ptr.jud.- - conf. art.261 al.2 Cod pr. civ.semnează Președinte instanță, |
Grefier, - - |
12 Ianuarie 2009Jud.fond-.red.-- - 11.02.2009Dact.gref.CV/12.02.2009
Președinte:Adriana GherasimJudecători:Adriana Gherasim, Kamelia Vlad, Erol Geli
