Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 133/2010. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
Dosar nr- (Număr în format vechi 2337/2009)
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A VI-A COMERCIALĂ
DECIZIA COMERCIALĂ Nr. 133
Ședința publică de la 27 Ianuarie 2010
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Roxana Popa
JUDECĂTOR 2: Alina Pănescu
JUDECĂTOR 3: Maria Cristina
GREFIER
Pe rol fiind soluționarea cererii de recurs formulată de recurenta împotriva încheierii nr. 73089 din data de 13.08.2009 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul București, în contradictoriu cu intimații - GRUP și OFICIUL NAȚIONAL AL REGISTRULUI COMERȚULUI PRIN OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI.
La apelul nominal făcut în ședința publică a răspuns recurenta prin avocat cu delegație la fila 10 din dosar, lipsind celelalte părți.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează instanței că intimata - GRUP SRL a depus la dosar întâmpinare și set de acte anexate și solicită proba cu înscrisurile depuse la dosare, de asemenea și faptul că intimata a depus la dosar întâmpinare.
Recurenta prin avocat, depune la dosar dovada achitării taxelor judiciare de timbru în cuantumul legal stabilit.
Se comunică recurentei prin avocat câte un exemplar al întâmpinărilor formulate în cauză și actele anexate.
Recurenta prin avocat, arată că nu solicită acordarea unui termen pentru a lua cunoștință de înscrisurile comunicate.
Curtea acordă recurentei cuvântul pe excepția lipsei calității procesuale active a intimatei ONRC, invocată de aceasta prin întâmpinare.
Recurenta prin avocat, solicită respingerea excepției lipsei calității procesuale active a ONRC, consideră că aceasta are calitate în cauză.
Curtea, în urma deliberării, respinge excepția lipsei calității procesuale active a intimatei ONRC, invocată de aceasta prin întâmpinare, apreciind că aceasta are calitate procesuală în cauză, menținerea sa fiind necesară și pentru opozabilitate deciziei ce se va pronunța.
Curtea acordă cuvîntul pe probe.
Recurenta prin avocat, solicită proba cu înscrisuri, pe care le depune la dosar.
Curtea în urma deliberării admite proba cu înscrisuri pentru recurentă, probă administrată cauzei.
Curtea constată cauza în stare de judecată și acordă recurentei cuvântul pe cererea de recurs.
Recurenta prin avocat, solicită admiterea recursului astfel cum a fost formulat, solicită se constate că neregulile din acest dosar sunt mai mult decât flagrante, judecătorul delegat nu a verificat nici măcar formal actele dosarului. Fără cheltuieli de judecată.
CURTEA
Asupra recursului de fata, deliberand retine urmatoarele:
Prin cererea, inregistrata sub nr. -/11.08.2009, petenta - GRUP SRL a solicitat inrgistrarea in registrul comertului a mentiunilor referitoare la modificara actului constitutiv cuprivire la persoanele impuernicite.
In dovedirea cererii s-au depus inscrisurile mentionate in cererea de inregistrare: Hotararea AGA nr.3/05.08.2009; act constitutiv actualizat nr.279/05.08.2009; declaratii pe propria raspundere nr. 280/06.08.2009 si nr. 6566/05.08.2009.
Prin incheierea nr.73089/13.08.2009, pronuntata in dosar -/2009, judecatorul delegat a admis cererea de inregistrare asa fost formulata, a dipus inregistrarea in registrul comertului a mentiunilor cu privire la persoane imputernicite, cu datele cuprinse in cererea de inregistrare si actul modificator; a dispus publicarea actului modificator, a hotararii AGA si a notificarii privind depunerea la registrul comertului a actului constitutiv actualizat.
Impotriva acestei incheieri a formulat recurs, invocand motive de nelegalitate circumscrise dispozitilor art. 304 pct. 5 pr.civ. si art. 304 indice 1 pr.civ.
S-a solicitat, in principal, casarea incheierii atacate si retrimiterea cauzei spre solutionare aceleiasi instante, in subsidiar modificarea in tot a incheierei, in sensul respingreii cererii.
In primul motiv de recurs, intemeiat pe dispozitiile art. 304 pct. 5 raportat la art. 105 alin.2 pr.civ. s-a sustinut ca solutionarea cererii de inregistrare mentiuni s-a facut cu nerespectarea art.5, art. 10 alin. 2 si art 14 alin. 1 din Normele Metodologice nr. 608/1998 privind modul de tinere a registrelor comertului si de efectuare a inregistrarilor, prin care este regelementata obligatia verificarii si coroborarii cererii de inscriere de mentiuni si a inscrisurilor anexate cu actele si datele inscrise in ORC, de asemenea nu s-a procedat la verificarea legalitatii Hotararii AGA din 065.08.2009, referitor la indeplinirea conditiilor privind modul de convocare si indeplinirea conditiilor de validitate, raportat la dispozitiile legale si statutare.
S-a detaliat acest motiv de recurs, invederandu-se cu privire la modul de convocare incalcarea dispozitiilor art. 195 alin. 1 si 2 din Legea 31/1990 si art. 8 din actulconstitutiv,potrivit carora adunarile generale ale asociatilor se convoaca de catre administrator, sau in mod exceptional de instanta de judecata, nefiind legala convocarea efectuata de unul dintre asociati, indiferent de procentul detinut din capitalul social; s-a sustinut si incalcarea prevederilor art. 195 alin. 3 din Legea 31/1990, convocarea efectuata prin executor judecatoresc s-a efectuat nu la domiciliul mentionat in actul constitutiv ci la sediul unui punct de lucru.
De asemenea, s-a sustinut ca in urma analizei pur formale presupuse de art. 5 din Normele metodologige nr. 608/1998, instanta si personalul ORC erau tinuti s-a constate nelegalitatea Hotararii AGA din 05.08.2009 ca urmare a neconcordantelor existente intre punctele trecute pe ordinea de zi in convocator si masurile adoptate de catre AGA, nereguli ce se reflecta si in actul constitutiv modificat.
Prin intampinarea formulata la 29.12.2009, intimata - GRUP SRL a solicitat respingerea recursului ca neintmeiat, incheierea fiind pronuntata cu respectarea dispozitiilor legale.
In esenta s-a sutinut legalitatea Hotararii AGA din 05.08.2009, in temeiul careia a fost dispusa inscrierea mentiunilor, hotarare adoptata cu respectarea art. 195 alin. 2 si 3 din Legea 31/1990, privind convocarea AGA, care s-a realizat prin scrisoare recomandata cu confirmare de primire si prin executor judecatoresc.
Prin intampinarea formulata la 27 01.2010, intimata Oficiul National al Registrului Comertului, prin a invocat exceptia lipsei calitatii procesuale pasive sustinand ca, raportat la dispozitiile Legii 26/1990 institutia este insarcinata cu prestarea unui serviciu public avand drept scop principal indeplinirea unui interes public, de a sigura opozabilitatea actelor si faptelor comerciantilor, asigurnd astfel stabilitatea circuitului comercial.
Raportat la obiectului cererii intimata nu are si nu poate justifica un interes propriu, participarea procesuala fiind contrara naturii necontencioase a cererii.
Analizand actele si lucrarile dosarului, raportat la criticile aduse, Curtea retine urmatoarele:
Cu prioritate asupra exceptiei lipsei calitatii procesuale pasive, invocata de ONRC -, o va respinge retinand ca mentinerea in proces a partii se intemeiaza pe dispozitiile art. 7 din Legea 26/1990.
Cu privire la motivul de recurs intemeiat pe dispozitiile art. 304 pct. 5 pr.civ. apreciaza ca in cauza, in solutionarea cererii de inscriere mentiuni nu au fost incalcate norme de procedura prevazute sub sanctiunea nulitatii.
Asa cum a fost dezvoltat acest motiv de recurs, apreciaza ca se subsumeaza dispozitiilor art. 304 pct. 9 pr.civ. si art. 304 indice 1 pr.civ rezultand ca se sustine cu precadere incalcarea legii in solutionarea cererii de inscriere de mentiuni.
Potrivit art. 1 din Legea 26/1990 privind registrul comertului, comerciantilor le incumba obligatia, in cursul exercitarii comertului de a solicita inregistrarea in registrul public a mentiunilor privind actele si faptele lor, acestea devenind opozabile tertilor, in conformitate cu art. 5 din lege de la data efectuarii formalitatilor de publicitate.
In acelasi sens, si art. 131 alin. 4 si 5 din Legea 31/1990 prevede ca pentru opozabilitate, hotararile adunarii generale vor fi depuse la oficiul registrului comertului, pentru a fi mentionate in registru si publicate in Monitorul Oficial al Romaniei, neputand fi puse in executare inainte de indeplinirea formalitaitlor impuse de lege.
In conformitate cu art. 6 din Legea 26/1990 raportat la art. 131 alin. 4 si art. 204 alin. 4 din Legea 31/1990 inregistrarile in registrul comertului, inclusiv cele privind hotararile adunarilor generale ale asociatilor se dispun de catre judecatorul delegat, prin incheiere, solutionarea cererilor fiind de competenta exclusiva a acestuia.
Referatul intocmit de catre personalul oficiului registrului comertului, in temeiul art. 5 din Normele Metodologice nr. 608/1998, face parte integranta din hotarare si in masura in care contine neregularitati de procedura, necenzurate de catre judecatorul delegat, si prin urmare insusite de acesta, vor fi supuse controlului in calea de atac a recursului.
In procedura necontencioasa de solutionare a cererilor de catre judecatorul delegat, asa cum rezulta din interpretarea art. 46 alin. 2 din Legea 31/1990 raportat la art. 335 pr.civ. controlul efectuat de catre judecatorul delegat se subsumeaza verificarii legalitatii dreptului si obligatiei exercitate de petitionar.
In limitele prevazute de art. 8 din Legea 26/1990 si art. 37 din Legea 31/1990 exercitarea acestui control poarta exclusiv asupra legalitatii inscrierii in registrul comertului a tuturor datelor cerute expres de lege, pe baza declaratiilor comerciantului in cererea de inregistrare mentiuni.
Astfel, judecatorul delegat verifica depunerea inscrisurilor mentionate in opisul de documente inclus in cerea de inregistrare mentiuni, controlul fiind numai sub aspect formal, nefiind indreptatita sa analizeze si sa decida auspra legalitatii hotararii AGA a carei mentionare se solicita.
Spre deosebire de acesta procedura necontencioasa, analizarea legalitatii Hotararii AGA presupune o procedura exclusiva, contencioasa, declansata in conditiile prevazute de art. 132 - 133 din Legea 31/1990, numai instanta comerciala fiind competenta a se pronunta cu privire la legalitatea hotararii AGA ce se solicita a fi mentionata in registrul comertului.
Cu atat mai mult cu cat din interpretarea textului de lege art. 132 alin.1 si 2, rezulta ca si asociatilor care nu au participat la adunare, hotararile le sunt opozabile numai din momentul publicarii.
Numai in raport cu acest moment, pentru motive de nelegalitate, asociatii pot actiona in justitie, solicitand anularea hotararilor nelegale.
Prin urmare publicarea pentru opozabilitate nu poate sa afecteze recurenta asociata, faptul executarii hotararii avand a fi impiedicat prin exercitarea actiunii in anularea hotararii in conditiile Legii 31/1990.
A rezultat ca recurenta a promovat o astfel de actiune, prin sentinta comerciala nr.13322/18.11.2009, pronuntata in dosar -, Tribunalul Baa dmis cererea formulata de reclamanta, a constata nulitatea Hotarari AGA nr. 3/05.08.2009 si a actelor subsecvente incheiate in temeiul sau.
Din mentiunile efectuate nu a rezultat ca sentinta comerciala prin care s-a constatat nulitatea hotararii este si irevocabila, pentru a fi incidente dispozitiile art. 6 alin. 1 din Legea 26/1990 republicata, privind registrul comertului.
In consecinta, in temeiul unei hotarari irevocabile de anulare a Hotararii AGA GRUP SRL nr. 3/ 05.08.2009, precum si actului constitutiv actualizat, recurenta poate solicita efectuarea de mentiuni.
Cata vreme nu s-a dispus irevocabil cu privire la legalitatea actelor ce au determinat admiterea cererii de inscriere a mentiunilor in registrul comertului, apreciaza ca nu se poate reveni asupra masurii.
In consecinta nefiind intrunite cerintele art.304 pct. 5 si 9 pr.civ. vazand dispozitiile art. 312 pr.civ va rezpinge recursul ca nefondat.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge, ca nefondat, recursul formulat de recurenta împotriva încheierii nr. 73089 din data de 13.08.2009 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul București, în contradictoriu cu intimații - GRUP și OFICIUL NAȚIONAL AL REGISTRULUI COMERȚULUI PRIN OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 27.01.2010.
PRESEDINTE JUDECATOR JUDECATOR
-
GREFIER
Red. Jud.
2 ex.
Președinte:Roxana PopaJudecători:Roxana Popa, Alina Pănescu, Maria Cristina
