Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 1353/2009. Curtea de Apel Iasi
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL IAȘI
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIE Nr. 1353
Ședința publică de la 30 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Camelia Gheorghiu
JUDECĂTOR 2: Liliana Palihovici
JUDECĂTOR 3: Cipriana Poiană
Grefier - -
La ordine fiind pronunțarea în recursul formulat de Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului împotriva încheierii nr. 12731 din 11.08.2009 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lîngă tribunalul Iași.
La apelul nominal făcut în ședința publică lipsesc părțile.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează:
- dezbaterile în recurs au avut loc în ședința publică din 23 2009, susținerile părților fiind consemnate în încheierea de ședință de la acel termen, încheiere care face parte integrantă din prezenta hotărîre;
- din lipsă de timp pentru deliberări, Curtea a amînat pronunțarea pentru azi, 30 2009, cînd
CURTEA DE APEL
Deliberând asupra recursului comercial d e față.
Prin încheierea nr.12731 din 11.08.2009, pronunțată de judecătorul delegat la. de pe lângă tribunalul Iașis -a respins cererea de înscriere mențiuni în registrul comerțului referitoare la: asociați persoane juridice, capital social, conform cererii AVAS nr. P/22519 din data de 6.07.2009.
Pentru a se pronunța astfel, judecătorul delegat a reținut următoarele:
Prin cererea, legal timbrată, înregistrată sub nr. 59528 din 15.07.2009 s-a solicitat înscrierea în registrul comerțului a mențiunilor referitoare la: asociați persoane juridice, capital social, conform cererii AVAS nr. P/22519 din data de 6.07.2009.
în susținerea cererii au fost depuse înscrisurile menționate în opisul inclus în cererea de depunere și menționare acte, precum și a precizărilor înregistrate sub nr. 16615/30.07.2009 depuse de d-l G în calitate4 de consilier juridic al AVAS, a adresei înregistrate sub nr. 17161/02.08.2009, a concluziilor scrise și dovezii de înregistrare contestație la executare depuse în ședința publică din 11.08. 2009 de avocat.
Având în vedere că s-a făcut dovada faptului că s-a făcut contestație la executare împotriva executării silite a contractului de garanție reală imobiliară nr. 187/28.06.2003, solicitându-se și repunerea în situația anterioară. Judecătorul delegat, constatând că nu sunt îndeplinite cerințele legale, în conformitate cu dispozițiile art. 41 din Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, dispozițiile art. 335 din Codul d e procedură civilă, ale Legii 31/1990, republicată, ale Legii nr. 26/1990, republicată, cu modificările și completările ulterioare, a respins cererea.
Împotriva acestei hotărâri a formulat recurs B, criticând-o pentru nelegalitate și netemeinicie cu următoarea motivare:
Prin încheierea recurată a fost respinsă cererea AVAS de înscriere a mențiunilor în registrul comerțului referitoare la reînscrierea AVAS ca acționar cu un număr de 22.808.542. acțiuni din capitalul social al SC SA
Cererea a fost respinsă cu simpla motivație că "s-a făcut dovada faptului că s-a făcut contestație la executare împotriva executării silite a contractului de garanție reală imobiliară nr. 187/28.06.2003, solicitându-se și repunerea în situația anterioară".
Având în vedere contestația la executare judecătorul delegat a considerat că sunt îndeplinite cerințele legale impuse de art. 41 din Legea nr. 137/2002 și art. 335 Cod procedură civilă.
Hotărârea pronunțată este lipsită de temei legal ori a fost dată cu încălcarea sau aplicarea greșită a legii, fiind astfel îndeplinite condițiile de modificare a acesteia prevăzute de art. 394 pct. 9 Cod procedură civilă.
Încheierea criticată este pronunțată cu încălcarea dispozițiilor art. 11 alin. (2) teza a 2-a din Legea 137/2002, privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, singura cerință a legii fiind a se face dovada comunicării notificării de executare a gajului.
Fiind în prezența înscrisurilor în baza cărora sunt operate modificările în structura de acționariat, judecătorul delegat este ținut a da curs cererii AVAS, fără îndeplinirea altor formalități (art. 41 din Legea 137/2002), rațiunea legii fiind de a simplifica și accelera pentru statul român prin AVAS procedura de publicitate a schimbărilor intervenite în structura acționariatului.
Legea nr.137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării cu modificările ulterioare, prevede la art. 41 alin. (2) teza a 2-a: "Notificarea prin care instituția publică implicată înștiințează cumpărătorul despre executarea gajului asupra acțiunilor, în favoarea sa, ca efect al neîndeplinirii obligațiilor investiționale asumate prin contract, constituie înscrisul în baza căruia se efectuează reînregistrarea ca acționar a instituției publice implicate, de către societatea de registru independentă care ține registrul acționarilor respectivei societăți comerciale (în cadrul societăților comerciale deținute public) sau de către societatea comercială de tip închis, care își ține propriul registru al acționarilor și de către Oficiul Registrului Comerțului, fără a mai fi necesară îndeplinirea vreunei alte formalități".
În mod greșit a decis judecătorul delegat că solicitarea recurentei are caracter contencios.
. executarea unui gaj asupra acțiunilor, în privința cărora a fost instituită această garanție, va naște nemulțumirea persoanei care a fost vizată de executare. Aceasta nu înseamnă însă că cererea va căpăta caracter contencios, având în vedere că AVAS își guvernează activitatea în temeiul unei legislații speciale - cum este Legea nr. 137/2002 și, mai mult, ținând seama de chiar rațiunea pentru care acțiunile în discuție au fost gajate - pentru a fi simplificată procedura de preluare a acțiunii.
Cererea a fost formulată tocmai în temeiul acestei legi speciale și are caracter necontencios.
Prin încheierea din 16.07.2009 (prin care judecătorul delegat a considerat procedura neîndeplinită și a decis să comunice și altor părți cererea) a fost calculat scopul instituit de legislația specială care guvernează activitatea reclamantei - Legea nr. 137/2002 - și anume celeritatea soluționării cererii de reînscriere.
Din moment ce regulile procedurii necontencioase se aplică în privința tuturor cererilor de înregistrare adresate registrului comerțului în temeiul legislației generale Legii 26/1990 -cu atât mai evident aceste reguli sunt aplicabile procedurii speciale impuse de legislația specială - Legea nr. 137/2002.
Prin cererea de înregistrare mențiuni a solicitat judecătorului delegat la ORC să ia act de reînscrierea AVAS ca acționar, cu un număr de 22.808.542 acțiuni din capitalul social al SC SA I, în temeiul art. 41 alin.(2) teza a 2-a din Legea nr. 137/2002.
În aplicabilitatea prevederilor legale incidente în cauză, AVAS a procedat potrivit competențelor sale, respectiv:
1. notifica cumpărătorul cu privire la nerespectarea obligațiilor contractuale și cu privire la executarea gajului (Notificarea CB/23183/15.08.2008/15.08.2008);
2. urmare notificării, a adresa cerere către Central în vederea executării gajului și reînscrierii AVAS ca acționar la SC SA în registrul societății ținut de Central (adresa nr. CB/23855/26.08.2008).
3. SC Central SA a dat curs cererii și a reînscris AVAS ca acționar la SC SA I cu un număr de 22.808.542 acțiuni, reprezentând 60.0296% din capitalul social (adresa CB/24361/01.09.2008).
4. ulterior reînscrierii AVAS ca acționar în registrul societății, AVAS este îndreptățit să se adreseze ORC în vederea operării în evidențele dvs. a modificărilor în structura de acționariat a SC SA.
Judecătorul delegat nu are competența de a verifica operațiunea sau legalitatea executării gajului, respectiv chestiuni de fond, contencioase, cum ar fi: îndeplinirea/neîndeplinirea obligațiuilor contractuale.
Judecătorul delegat verifică existența notificării, existența reînscrierii AVAS ca acționar în registrul societății (ținut de Central) existența contractului de vânzare-cumpărare de acțiuni și (eventual) existența garanției - a gajului.
Dreptul de proprietate al AVAS asupra acțiunilor este probat prin extrasul/confirmarea de la registrul societății ținut de Central. Acesta este și unul dintre motivele pentru care, la cererea de reînscriere AVAS ca acționar adresată ORC, se atașează dovada efectuării înscrierii transferului dreptului de proprietate în registrul societății.
Acționarii societății comerciale sunt cei înscriși în registrul societății.
Art. 123 alin. 3 din Legea nr. 31/1990 menționează că "Acționarii îndreptățiți să încaseze dividende sau să exercite orice alte drepturi sunt cei înscriși în evidențele societății sau în cele furnizate de registrul independent privat al acționarilor, corespunzătoare datei de referință".
Contestația la executare formulată de SC port SA nu schimbă caracterul necontencios al cererii.
Fără a insista prea mult asupra unor aspecte care nu sunt în competența completului care judecă recursul -trebuie precizat că:
- contestația este înregistrată la mai mult de două luni după ce contestatoarea a luat cunoștință de executarea gajului, așadar:
- cu depășirea termenului legal (de 15 zile) prevăzut de dispozițiile Codului d e procedură civilă;
- este prescrisă ținând seama de termenul special de prescripție de o lună prevăzut de Legea nr. 137/2002;
- nu există nici un motiv legal de anulare a executării efectuate de AVAS în temeiul contractului de garanție, ci aceasta este efectuată cu deplina respectare a legislației speciale a privatizării și urmare conduitei culpabile a contestatoarei, care nu și-a respectat obligațiile contractuale.
Art. 39 din Legea nr. 137/2002 prevede că "Termenul de prescripție pentru introducerea cererii prin care se atacă o operațiune sau un act prevăzut de prezenta lege ori se valorifică un drept conferit de acestea este de o lună de la data la care reclamantul a cunoscut sau trebuia să cunoască existența operațiunii sau actul atacat ori de la data nașterii dreptului".
Apreciază că o simplă contestație la executare nu poate paraliza înregistrarea mențiunilor la ORC, decât cu încălcarea dispozițiilor speciale ale legii ce guvernează activitatea statului român, cât și a contractului părților care au încheiat un contract de gaj care ar trebui să simplifice și să accelereze tocmai procedurile de înregistrare.
Analizând motivele de recurs formulate și raportându-le la actele dosarului și la dispozițiile legale aplicabile în cauză, curtea constată că recursul comercial d e față este nefondat pentru considerentele ce vor fi expuse în continuare.
În mod corect judecătorul sindic, față de împrejurarea că s-a făcut dovada introducerii unei contestații la executare împotriva executării silite a contractului de garanție reală imobiliară nr. 187/28.06.2003, în conformitate cu dispozițiile art. 335 Cod procedură civilă, a constatat că cererea prezintă un caracter contencios și a respins-
Așa fiind, curtea constată că deși există notificarea formulată de AVAS către SC " SA, în temeiul disp. art. 41 alin. 2 din Legea nr. 137/2002, cererea de înregistrare în registrul comerțului a AVAS-ului ca acționar al SC SA I nu mai poate fi admisă, datorită obiecțiilor ridicate de SC SA.
Totodată, SA se află în procedura insolvenței, situație în care devin aplicabile dispozițiile art. 50 din Legea nr. 85/2006, potrivit cărora după deschiderea procedurii insolvenței, debitoarea nu mai poate face mențiuni la oficiul registrului comerțului.
Așa fiind, în baza disp. art. 312 Cod procedură civilă, curtea va respinge recursul comercial d e față și va menține ca legală și temeinică încheierea recurată.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge recursul declarat de recurenta Autoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului B împotriva încheierii nr. 12731/11.08.2009, pronunțată de judecătorul delegat la. I de pe lângă tribunalul Iași, încheiere pe care o menține.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică, azi 30 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR JUDECĂTOR
- - - - - -
Grefier
- -
Red.
Tehnored.
2 ex.
29.12.2009
tribunalul Iași:
-
Președinte:Camelia GheorghiuJudecători:Camelia Gheorghiu, Liliana Palihovici, Cipriana Poiană
