Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 2/2009. Curtea de Apel Brasov
| Comentarii |
|
ROM ÂNIA
CURTEA DE APEL BRAȘOV
Secția Comercială
DECIZIA NR. 2/R/CC DOSAR NR-
Ședința din 15 ianuarie 2009
PREȘEDINTE: Gabriela Comșa președinte de secție
- - - - JUDECĂTOR 2: Laura Fețeanu
- - - - JUDECĂTOR 3: Alina Gabriela
- - grefier
Pentru astăzi fiind amânată pronunțarea asupra recursului declarat de împotriva încheierii nr. 12575 din 1 octombrie 2008, pronunțate de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Brașov.
La apelul nominal făcut în ședință publică, la pronunțare, se constată lipsa părților.
Procedura îndeplinită.
Dezbaterile în cauza de față au avut loc în ședința din camera de consiliu din 8 ianuarie 2009, potrivit încheierii de ședință din acea zi, ce face parte integrantă din prezenta hotărâre.
Instanța, în vederea deliberării, a amânat pronunțarea pentru data de 15 ianuarie 2009.
CURTEA
Prin încheierea nr. 12575/01.10.2008 OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI de pe lângă Tribunalul Brașov admis cererea formulată de în calitate de administrator al și în consecință a înscris în registrul comerțului mențiunile cuprinse în cererea de înregistrare nr. 83086 din 26.09.2008 și actul adițional sub semnătură privată nr. 524/25.09.2008.
Pentru a pronunța această încheiere judecătorul delegat a constatat îndeplinirea cerințelor legale prevăzute de Legea nr. 26/1990 și Legea nr. 31/1990.
Împotriva acestei încheieri a declarat recurs solicitând modificarea în tot în sensul respingerii cererii de înscriere a mențiunilor în registrul comerțului.
În motivarea recursului se arată următoarele:
Recurentul împreună cu sunt asociați și administratori în
Fiind cetățean străin, recurentul a plecat din România în data de 09.08.2008 în de unde a revenit în 09.11.2008, când a constat că, în lipsa sa a procedat la modificarea actului constitutiv al societății în baza hotărârii adunării generale a asociaților din data de 25.09.2008.
Pentru a prelua conducerea, s-a folosit de o procură specială autentică dată de recurent nr. 387/2004, adoptând o hotărâre a adunării generale a asociaților prin care s- dispus majorarea capitalului, revocarea recurentului din funcția de administrator și modificarea actului constitutiv al societății.
Mandatul acordat asociatei nu poate fi avut în vedere ca valabil pentru a modifica capitalul social, pe care recurentul nu i l-a acordat, mandatul referindu-se doar la posibilitatea de a semna în numele recurentului și pentru el acte adiționale la actul constitutiv al societății.
Ulterior hotărârii adunării generale a asociaților din data de 25.09.2008 a solicitat registrului comerțului înscrierea acestei hotărâri și a actului adițional la actul constitutiv din data de 26.09.2008.
Recurentul a formulat acțiune la Tribunalul Brașov prin care a solicitat constatarea nulității absolute a hotărârii adunării generale a asociaților din data de 25.09.2008, având în vedere că nu s-a făcut cu respectarea cerințelor legale și ale actului constitutiv privind convocarea care trebuia făcută la cererea administratorului sau asociatului prin scrisoare recomandată sau fax, cu cel puțin 10 zile înainte de ziua fixată pentru adunare, cu indicarea ordinii de zi, mandatul asociatei nefiind valabil pentru a dispune majorarea capitalului social.
Prin hotărâre s-a majorat capitalul social de la suma de 291.800 lei la suma de 335.000 lei prin aportul în numerar al asociatei a cărei pondere în capitalul social în consecință este de 50,35%, iar a recurentului 49,641%, s-a revocat din calitatea de administrator recurentul, rămânând doar, s-a modificat art. 6 alin 1 și 4 din actul constitutiv, s-a revocat alin.5 al art. 6, s-au modificat art. 8 alin. 5, art. 8 alin. 6, art. 8 alin. 14, art. 15 alin. 2.
Examinând încheierea atacată, în raport cu actele dosarului, cu motivele de recurs formulate, Curtea constată că recursul este nefondat.
Potrivit art. 6 din Legea nr. 26/1990 înregistrările în registrul comerțului se fac pe baza unei încheieri a judecătorului delegat, iar potrivit art. 8 alin.1 controlul legalității operațiunilor efectuate de ORC se face de către judecătorii delegați la ORC.
Din textele de mai sus rezultă că judecătorul delegat la rezolvarea unei cereri de înscriere a unei mențiuni în Registrul Comerțului verifică legalitatea actelor ce se cer a fi înscrise.
Judecătorul delegat la Oficiul Registrul Comerțului verifică doar aspecte formale privind actele a căror înregistrare în registrul comerțului se solicită, fără a avea competența verificării legalității hotărârii AGA, care poate fi atacată numai în condițiile prevăzute de art. 132 din Legea nr.31/1990, republicată.
În speță prin actul adițional la actul constitutiv al societății, în baza hotărârii adunării generale a asociaților din 25.09.2008 s-a majorat capitalul social al societății, s-a dispus revocarea administratorului recurent, s-a modificat art. 6 alin. 1 și 4 din actul constitutiv, s-a revocat alin.5 al art. 6, s-au modificat art. 8 alin. 5 art. 8 alin. 6, art. 8 alin. 14, art. 15 alin. 2.
Art. 187 din Legea nr. 31/1990 prevede că adunarea generală decide prin votul tuturor asociaților în cazul hotărârilor ce au ca obiect modificarea actului constitutiv, în afară de cazul în care legea sau actul constitutiv prevede altfel.
În speță hotărârea este semnată de asociata în nume personal și ca reprezentant al recurentului conform procurii speciale nr. 387/22.03.2004 în care se menționează că este de acord ca să semneze în numele său acte adiționale la actul constitutiv mai puțin având ca obiect cesiune părți sociale, lichidare și dizolvare, ceea ce nu este cazul în speță.
În speță înscrierea mențiunilor s- realizat pe baza unui act adițional care nu are ca obiect cesiune părți sociale, lichidare și dizolvare.
Motivele invocate de recurent care vizează nelegalitatea hotărârii adunării generale a asociaților din 25.09.2008 pentru încălcarea dispozițiilor legale privind convocarea vor fi analizate de instanța investită cu soluționarea acțiunii în anulare aflată pe rolul Tribunalului Brașov, nefăcând obiectul recursului declarat împotriva unei încheieri pronunțate de judecătorul delegat.
Față de considerentele mai sus arătate, nefiind incidente dispozițiile art. 304 Cod procedură civilă, Curtea va respinge recursul declarat de împotriva sentinței Tribunalului Brașov.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge recursul declarat de împotriva încheierii nr. 12575/1.10.2008 pronunțate de judecătorul delegat la OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI B pe care o menține.
Obligă recurentul să plătească intimatei SC " " SRL suma de 3.570 lei cheltuieli de judecată în recurs.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică, astăzi 15 ianuarie 2009.
Președinte, Judecător, Judecător,
- - - - - -
Grefier,
/19.01.2009
Dact: 21.01.2009
- 3 ex. -
Președinte:Gabriela ComșaJudecători:Gabriela Comșa, Laura Fețeanu, Alina Gabriela
