Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 21/2009. Curtea de Apel Oradea
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ORADEA
-Secția Comercială, de Contencios
Administrativ și Fiscal-
DOSAR NR.-
DECIZIA NR.21/C/2009 -
Camera de consiliudin 21 mai 2009
PREȘEDINTE: Tătar Ioana- -- judecător
- - - judecător
- - -JUDECĂTOR 2: Sotoc Daniela
- - - grefier
*******
Pe rol fiind soluționarea recursului comercial formulat de recurenții, domiciliat în O,-, jud. B și -" FOOD"SA J-, CUI -, prin administrator-" "SRLcu sediul în, str. 13, jud. B, precum și a cererii de intervenție accesorie formulată de, în interesul recurentului,cu reședința în O,- - 15, jud. B, în contradictoriu cu intimatulOFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BIHOR, cu sediul în O,-, jud. B împotriva încheierii nr.7785 din 12 2008 pronunțată de Tribunalul Bihor - judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor, în dosar nr.56712/2008, având ca obiect - recurs împotriva încheierii judecătorului delegat la ORC -.
La apelul nominal făcut în camera de consiliu de azi, se prezintă pentru recurentul - lipsă și intervenienta - lipsă, avocat, în baza împuternicirilor avocațiale din 4 decembrie 2008 și nr.25 din 21 mai 2009, emise de Baroul Bihor - Cabinet Individual, pentru -" FOOD"SA -consilier juridic, în baza delegației nr.43/26.03.2009, lipsă fiind intimatul Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei învederându-se instanței că recursul este legal timbrat cu suma de 19,50 lei taxă judiciară de timbru achitată prin chitanța nr.C - din 23.09.2008, plus timbru judiciar în valoare de 0,15 lei, de asemenea cererea de intervenție accesorie formulată este legal timbrată cu suma de 20 lei taxă judiciară de timbru achitată prin chitanțele nr.- din 11.02.2009 și nr.- din 21.05.2009 plus 0,30 lei timbre judiciare, nu s-a depus la dosar de către recurenți înscrisurile solicitate de instanță la termenul anterior, cauza este la al patrulea termen de judecată în această fază procesuală, după care:
Reprezentanta recurentului, avocat depune la dosar înscrisurile solicitate de instanță la termenul anterior, respectiv registrul acționarilor societății recurente și cererea de înregistrare nr.56712, învederând totodată că, la această dată apare cu "0" acțiuni. Nu mai are alte cereri, solicită cuvântul asupra recursului cât și asupra cererii de intervenție accesorie formulată de în interesul lui.
Consilier juridic învederează că nu mai are alte cereri, solicită cuvântul.
Instanța, nefiind alte cereri, chestiuni prealabile, consideră cauza lămurită și acordă cuvântul asupra recursului și asupra cererii de intervenție.
Avocat solicită admiterea recursului astfel cum a fost formulat și motivat în scris, modificarea în totalitate a încheierii pronunțate de judecătorul delegat la ORC de pe lângă Tribunalul Bihor, în sensul admiterii cererii de înregistrare formulată. În esență arată că, soluția pronunțată este nelegală și netemeinică, având în vedere că, între și a intervenit un contract de vânzare cumpărare acțiuni, respectiv cumpărarea de către a unui număr de 50.000 acțiuni din cele deținute de la -" FOOD" în contractul de vânzare cumpărare acțiuni, fiind stipulat și clauza conform căreia dreptul de proprietate asupra acțiunilor, se transmite în momentul semnării contractului. La data de 20 decembrie 2005, se încheie un act adițional la contractul de vânzare cumpărare, instituindu-se și un pact comisoriu de gradul IV și ulterior, ca urmare a neîndeplinirii de către cumpărătoarea a obligațiilor asumate la art.2 din contract, cu privire la plata prețului, contractul a fost rezoluționat, fiind adus și la cunoștința cumpărătoarei. Drept urmare, s-a considerat că participațiile lui la capitalul social al European Food au rămas neschimbate astfel că, s-a formulat cerere de înregistrare la ORC de pe lângă Tribunalul Bihor, pentru rezoluțiunea contractului de vânzare cumpărare acțiuni. Soluția adoptată de judecătorul delegat la ORC B este în opinia recurentului nelegală, în mod greșit a apreciat acesta că nu sunt îndeplinite condițiile pentru înregistrare. În consecință, solicită admiterea recursului, iar în ceea ce privește cererea de intervenție accesorie formulată de în interesul lui solicită de asemenea admiterea acesteia conform motivelor expuse pe larg în cerere, apreciind că, intervenienta are interes direct în soluționarea cauzei, fiind parte a contractului de vânzare cumpărare acțiuni încheiat la data de 12.12.2005, precum și a actului de rezoluțiune intervenit.
Reprezentantul recurentei European Food solicită admiterea recursului, modificarea încheierii recurate, precum și admiterea cererii de intervenție accesorie, pentru aceleași considerente care au fost expuse și de către doamna avocat.
CURTEA DE APEL
Deliberând:
Asupra recursului comercial d e față, constată următoarele:
Prin încheierea nr.7785 din 12 2008, judecătorul delegat la oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihora respins cererea formulată de, motivat de faptul că, cererea de înregistrare formulată nu îndeplinește cerințele legale prevăzute de Legea nr.26/1990, republicată, cu modificările și completările ulterioare, ale Legii nr.31/1990.
Împotriva acestei încheieri, în termen legal a declarat recurs și -" FOOD" solicitând admiterea recursului și modificarea în totalitate a încheierii, în sensul admiterii cererii de înregistrare formulate.
În motivarea recursului recurenții au arătat că, la data de 12.12.2005 între, în calitate de vânzător și în calitate de cumpărătoare, s-a încheiat contractul de vânzare cumpărare acțiuni, respectiv obiectul contractului constituindu-l cumpărarea a 50.000 acțiuni din cele deținute de la -" FOOD"SA, prețul contractului fiind de 245.000 lei.
În contract s-a stipulat clauza conform căreia, dreptul de proprietate asupra acțiunilor se va face la momentul semnării contractului, cu toate drepturile și obligațiile ce decurg din acesta.
La data de 20.12.2005 a fost încheiat un act adițional la contractul de vânzare cumpărare acțiuni, prin care a fost introdusă, printre altele și clauza care statua că, în condițiile neexecutării culpabile a obligațiilor asumate de către părțile contractului, aceasta va fi desființat de plin drept, fără punere în întârziere a debitorului, instituindu-se astfel pactul comisoriu de gradul IV.
Ca urmare a faptului că, nu și-a îndeplinit obligația asumată la art.2 din contractul de vânzare cumpărare acțiuni, cu privire la plata prețului acțiunilor cumpărate, s-a făcut aplicarea art.2 din contract, respectiv rezoluțiunea contractului, aducându-i și la cunoștința acesteia acest fapt, aceasta semnând de luare la cunoștință. Față de acest fapt, s-a considerat că pachetul de acțiuni nu a ieșit niciodată din capitalul social al -" FOOD"SA, și drept urmare, participațiile lui au rămas neschimbate și ca urmare a situației intervenit, s-a formulat cererea de înregistrare a rezoluțiunii contractului de vânzare cumpărare acțiuni, la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor.
Judecătorul delegat, în mod greșit a apreciat că aceasta nu îndeplinește condițiile pentru înregistrare, întrucât prin rezoluțiune s-au desființat drepturile și obligațiile existente între părți, acestea fiind puse în situația anterioară încheierii contractului, situație în care, practic a redevenit proprietarul acțiunilor pe care le-a avut la -" FOOD"SA.
Prin urmare, nu exista nici un impediment legal privind înscrierea și menționarea la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihora rezoluțiunii intervenite între cele două părți contractante.
Mai arată recurenți că, astfel cum rezultă și din descrierea situației de fapt, s-a procedat la rezoluțiunea contractului de vânzare cumpărare acțiuni, întrucât cumpărătorul nu și-a îndeplinit obligația principală care îi incumba, și anume plata prețului, conform art.1362 Cod civil, rezoluțiunea contractului fiind o consecință a principiului forței obligatorii a contractului între părți, conform art.969 Cod civil.
În cazul recurenților, există și un pact comisoriu expres de gradul IV, prin urmare au fost îndeplinite toate condițiile rezoluțiunii de plin drept, mai mult cumpărătorului i s-a și adus la cunoștință rezoluțiunea contractului, ca urmare a neîndeplinirii obligației de plată, iar aceasta presupune desființarea contractului și, implicit a raportului juridic născut între părțile contractante, ea operând și retroactiv.
Ca o consecință a principiului retroactivității rezoluțiunii, părțile sunt repuse în situația anterioară, astfel că pachetul de acțiuni ce a făcut obiectul contractului, se întoarce în patrimoniul vânzătorului, considerându-se că acestea nu au fost înstrăinate niciodată.
Demersurile efectuate la Oficiul Registrului Comerțului, apreciază recurenții au fost cenzurate, în mod netemeinic și nelegal, rezoluțiunea contractului a operat și a produs toate efectele între părți, însă la registru există o altă evidență care nu corespunde realității, care este de natură a aduce prejudicii, atât celor două părți, cât și tuturor acționarilor societății, și mai ales terților care intră în relații comerciale cu societatea.
Încă din momentul examinării cererii, se pare că s-a creat o confuzie cu privire la obiectul acesteia, întrucât prin încheiere se menționează că s-a solicitat cedarea pachetului de acțiuni deținute de aceasta în baza acelui contract, către asociatul.
În consecință, fiind vorba de un pact comisoriu de gradul IV, consideră că demersurile făcute cu bună credință la ORC, cu atât mai puțin ar putea fi cenzurate, și drept urmare se impune admiterea recursului și modificarea încheierii recurate, cu consecința admiterii cererii de înregistrare formulate.
În drept au fost invocate prevederile art.969 Cod civil, art.1367 Cod civil, art.1362, art.1365 Cod civil, art.67 Cod comercial, art.21 din Legea nr.26/1990 actualizată, art.50 din Legea nr.31/1990, actualizată.
Intimatul ORC de pe lângă Tribunalul Bihor, deși legal citat nu s-a prezentat în instanță.
Prin cererea de intervenție accesorie formulată în interesul recurentului, intervenienta, a solicitat admiterea recursului și modificarea încheierii nr.7785/2008 pronunțată în dosarul nr.56712/25.08.2008 de către judecătorul delegat la ORC de pe lângă Tribunalul Bihor, în sensul admiterii cererii de înregistrare formulate de.
În motivarea cererii de intervenție accesorie, intervenienta a arătat că, la data de 12.12.2005 între, în calitate de vânzător și în calitate de cumpărătoare, a intervenit contractul de cesiune de acțiuni, obiectul contractului constituindu-l vânzarea - cumpărarea a 50.000 acțiuni din cele deținute de la -" FOOD"SA, prețul contractului fiind de 245.000 lei.
În contract s-a stipulat clauza conform căreia, dreptul de proprietate asupra acțiunilor se va face la momentul semnării contractului, cu toate drepturile și obligațiile ce decurg din acesta.
La data de 20.12.2005 a fost încheiat un act adițional la contractul de vânzare cumpărare acțiuni, prin care a fost introdusă, printre altele și clauza care statua că, în condițiile neexecutării culpabile a obligațiilor asumate de către părțile contractului, aceasta va fi desființat de plin drept, fără punere în întârziere a debitorului, instituindu-se astfel pactul comisoriu de gradul IV.
Ca urmare a faptului că, nu și-a îndeplinit obligația asumată la art.2 din contractul de vânzare cumpărare acțiuni, cu privire la plata prețului acțiunilor cumpărate, s-a făcut aplicarea art.2 din contract, respectiv rezoluțiunea contractului, aducându-i-se și la cunoștința acesteia acest fapt și semnând de luare la cunoștință. Față de acest fapt, s-a considerat că pachetul de acțiuni nu a ieșit niciodată din capitalul social al -" FOOD"SA, și drept urmare, participațiile lui au rămas neschimbate și ca urmare a situației intervenite, s-a formulat cererea de înregistrare a rezoluțiunii contractului de vânzare cumpărare acțiuni, la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor.
Judecătorul delegat, în mod greșit a apreciat că aceasta nu îndeplinește condițiile pentru înregistrare, întrucât prin rezoluțiune s-au desființat drepturile și obligațiile existente între părți, acestea fiind puse în situația anterioară încheierii contractului, situație în care, practic a redevenit proprietarul acțiunilor pe care le-a avut la -" FOOD"SA.
Prin urmare, nu exista nici un impediment legal privind înscrierea și menționarea la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihora rezoluțiunii intervenite între cele două părți contractante.
contractului, ca urmare a neîndeplinirii obligației de plată, iar aceasta presupune desființarea contractului și, implicit a raportului juridic născut între părțile contractante, ea operând și retroactiv.
Ca o consecință a principiului retroactivității rezoluțiunii, părțile sunt repuse în situația anterioară, astfel că pachetul de acțiuni ce a făcut obiectul contractului, se întoarce în patrimoniul vânzătorului, considerându-se că acestea nu au fost înstrăinate niciodată.
Toate aceste demersuri erau necesare arată intervenienta pentru o reală și corectă evidență a situației la ORC, ori ele au fost cenzurate în mod netemeinic și nelegal.
În drept au fost invocate prevederile art.49 pct.3, art.969 Cod civil, art.1367, art.1362, art.1365 Cod civil, art.67 Cod comercial, art.21 din Legea nr.26/1990 actualizată, art.50 din Legea nr.31/1990.
Examinând încheierea atacată, prin prisma motivelor de recurs, precum și sub toate aspectele, în baza prevederilor art.304/1 Cod procedură civilă, instanța apreciază recursurile declarate de și -" FOOD" ca fiind fondate, pentru următoarele considerente:
Prin cererea de înregistrare nr.56712 din 25 august 2008, formulată de, în calitate de asociat, având ca obiect autorizarea modificării actului constitutiv pentru -" FOOD"SA, s-a solicitat înscrierea în Registrul Comerțului, în baza unui act de rezoluțiune a contractului de vânzare - cumpărare acțiuni, din data de 12.12.2005, a retragerii din calitatea de asociat a doamnei și cedarea pachetului de acțiuni deținute de aceasta în baza acelui contract, către asociatul.
Această cerere, având ca obiect modificarea structurii acționariatului -" FOOD"SA, a fost respinsă de către judecătorul delegat la ORC de pe lângă Tribunalul Bihor, având în vedere că nu au fost depuse Hotărârea AGA, contract de cesiune sau vânzare - cumpărare de acțiuni și nici actul constitutiv actualizat al societății comerciale, considerându-se astfel ca fiind neîndeplinite cerințele legale.
Instanța de recurs reține că, la data de 12.12.2005 între, în calitate de acționar al -" FOOD" vânzător pe de o parte și, cumpărător pe de altă parte, a intervenit un contract de vânzare cumpărare de acțiuni, prin care vânzătorul a vândut cumpărătorului 50.000 acțiuni, la prețul de 4,90 lei /acțiune, reprezentând 0,0318% din capitalul social al -" FOOD" prețul total al contractului fiind de 245.000 lei.
La data de 20.12.2005 a fost încheiat un act adițional la contractul de vânzare cumpărare din 12.12.2005 prin care a fost introdusă, printre altele, și clauza care statua faptul că, în condițiile neexecutării culpabile a obligațiilor asumate de către părțile contractului, acesta va fidesființat de plin drept,fără punerea în întârziere a debitorului, instituindu-se astfel un pact comisoriu de gradul IV.
Ulterior, ca urmare a faptului că, d-na nu și-a îndeplinit obligația asumată în art.2 din contractul de vânzare - cumpărare (plata prețului acțiunilor) și făcându-se aplicarea art.2 din actul adițional, vânzătorul din contract a adus la cunoștința cumpărătoarei faptul rezoluțiunii contractului, iar aceasta a semnat de luare la cunoștință.
Instanța, reține că, prin rezoluțiune s-a desființat drepturile și obligațiile existente între părți, acestea fiind puse în situația anterioară încheierii contractului, recurentul, practic a redevenit proprietarul acțiunilor sale în -" FOOD" situație confirmată și de Registrul Acționarilor societății la 20.12.2005, unde d-na apare cu"0"acțiuni.
Prin urmare, este greșită soluția judecătorului delegat la ORC de pe lângă Tribunalul Bihor, de respingere a cererii de înregistrare, având ca obiect autorizarea modificării actului constitutiv pentru -" FOOD"SA și menționarea la ORC de pe lângă Tribunalul Bihora rezoluțiunii intervenite între cele două părți contractante.
Fiind vorba despre un pact comisoriu de gradul IV, rezoluțiunea contractului de vânzare cumpărare acțiuni a operat și a produs efecte între părți, iar la ORC există o evidență care nu corespunde realității, ceea ce este de natură să creeze prejudicii, atât celor două părți ale contractului, dar și tuturor acționarilor -" FOOD"SA și mai ales terților care intră în relații comerciale cu societatea, aceștia din urmă fiind evident dezinformați.
În consecință, în baza considerentelor expuse, în temeiul prevederilor art.312 Cod procedură civilă, instanța va admite ca fondate recursurile declarate de și -" FOOD"SA împotriva încheierii nr.7785 din 12 2008, pronunțată de Tribunalul Bihor - judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului, pe care o modifică în totalitate în sensul că, admite cererea de înregistrare nr.56712 din 25 august 2008 formulată de, având ca obiect autorizarea modificării actului constitutiv, dispunându-se înregistrarea în Registrul Comerțului B, în baza actului de rezoluțiune a contractului de vânzare cumpărare acțiuni din data de 12.12.2005, a retragerii din calitatea de asociat al -" FOOD"SA, a doamnei și cedarea pachetului de acțiuni deținute de aceasta în baza acelui contract către asociatul.
Instanța de recurs, dispune totodată și efectuarea cuvenitelor modificări în Registrul Comerțului.
În temeiul prevederilor art.55 Cod procedură civilă, instanța va admite și cererea de intervenție accesorie în favoarea recurentului, formulată de intervenienta, pentru aceleași considerente care au stat la baza admiterii recursurilor declarate de recurenții și -" FOOD"SA.
Fără cheltuieli de judecată.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite cererea de intervenție accesorie,în favoarea recurentului, formulată de intervenienta.
Admite ca fondaterecursurile declarate de recurenții și -" FOOD"SA împotriva încheierii nr.7785 din 12 2008, pronunțată de Tribunalul Bihor - judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului, pe care o modifică în totalitate în sensul că:
Admite cererea de înregistrare nr.56712 din 25 august 2008 formulată de, având ca obiect autorizare modificare act constitutiv.
Dispune înregistrarea în Registrul Comerțului B, în baza actului de rezoluțiune a contractului de vânzare cumpărare acțiuni din data de 12.12.2005, a retragerii din calitatea de asociat al -" FOOD"SA, a doamnei și cedarea pachetului de acțiuni deținute de aceasta în baza acelui contract către asociatul.
Dispune efectuarea cuvenitelor modificări în Registrul Comerțului.
Fără cheltuieli de judecată.
IREVOCABILĂ.
Dată în camera de consiliu și pronunțată în ședința publică azi, 21 mai 2009.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR, GREFIER.
Red.dec. - jud.
- în concept, 26.05.2009-
Jud. fond
Tehnoredact.--
27.05.2009/ 3 ex.
1 com.___
OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BIHOR, cu sediul în O,-, jud. B
Președinte:Tătar IoanaJudecători:Tătar Ioana, Sotoc Daniela, Blaga Ovidiu
