Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 293/2008. Curtea de Apel Iasi
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL IAȘI
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIE Nr. 293
Ședința publică de la 30 Iunie 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Gheorghiu Camelia
JUDECĂTOR 2: Traian Șfabu
Judecător I -
Grefier - -
La ordine fiind pronunțarea în recursul formulat de împotriva încheierii nr. 3179 din 21.03.2008 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lîngă Tribunalul Iași.
La apelul nominal făcut în ședința publică lipsesc părțile.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează:
- dezbaterile în recurs au avut loc în ședința publică de la 23 iunie 2008, susținerile părților prezente fiind consemnate în încheierea de ședință de la acel termen, încheiere care face parte integrantă din prezentam hotărîre;
- ca recurentul și intimatul I, prin apărători, să depună la dosar note de concluzii scrise, instanța a amînat pronunțarea pentru azi, 30 iunie 2008;
- în termenul de pronunțare cele două părți au depus la dosar note de concluzii scrise.
INSTANȚA
Asupra recursului comercial d e față;
Prin încheierea nr. 3179/21.03.2008, pronunțată de Tribunalul Iași - judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comercial s- admis cererea de înregistrare așa cum a fost formulată și s-a dispus înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cu privire la: persoane împuternicite, alte mențiuni, cu datele cuprinse în cererea de înregistrare; depunerea actului constitutiv actualizat.
Pentru a pronunța această încheiere, prima instanță a reținut că, în susținerea cererii au fost depuse înscrisurile menționate în opisul inclus în cererea de înregistrare, pe baza cărora judecătorul delegat, constatînd că sunt îndeplinite cerințele legale, în conformitate cu dispozițiile art. 331 și următoarele din Codul d e procedură civilă, ale Legii nr. 31/1990 și ale Legii 359/2004 cu modificările și completările ulterioare, admite cererea.
Împotriva acestei încheieri a declarat recurs, asociat în cadrul I, considerînd-o nelegală și netemeinică.
În motivarea recursului se susține că prin încheierea atacată s-a dispus înlocuirea administratorului, numirea unui nou administrator, s-a depus un act constitutiv actualizat și s-a dispus înregistrarea altor mențiuni.
În ceea ce privește actele depuse în susținerea cererii acestea sunt ștampilate cu o ștampilă ce nu aparține societății, actul constitutiv nu este semnat de și poartă o altă ștampilă.
De asemenea, cu toate că există mai multe încheieri prin care s-a dispus amînarea cauzei pentru o serie de lipsuri constatate de către referenții de la Registrul Comerțului, la data de 21.03.2008, fără a se completa aceste lipsuri, s-a admis cererea.
Recurentul aduce la cunoștință și faptul că toată această acțiune a lui a intervenit în condițiile în care, prin sentința nr. 3878 din 07.12.2007 pronunțată de Tribunalul Iași în dosarul nr-, s-a respins acțiunea acestuia de înlocuire a administratorului și de excludere a lui din societate.
În ceea ce privește Hotărîrea AGA din 17.12.2006, publicată în Monitorul Oficial nr. 3334/19.XI.2007, precizează faptul că au fost încălcate în mod flagrant dispozițiile legale privind convocarea adunării generale, ordinea de zi a adunării generale, modul de votare și adoptarea Hotărîrii. Astfel, Adunarea generală a fost convocată de către și și a avut ca ordine de zi: "analizarea activității administratorului în ceea ce privește: neinformarea asociaților privind salarizarea personalului, angajările, situația financiară lunară, repartizarea profiturilor, falsurile comise de administrator, abuzurile comise de administrator, furturile și evaziunea fiscală comise de administrator sau din dispoziția acestuia, concurența neloială, șantajul, corupția, alte probleme".
Hotărîrea AGA din 17.12.2006, publicată în Monitorul Oficial nr. 3334/19.XI.2007, are un alt conținut decît cel ce este consemnat în procesul verbal al Adunării Generale și nu este semnată decît de cel interesat în cauză, respectiv de către "administrator interimar".
Potrivit legii nu pot fi luate hotărîri asupra unor puncte de pe ordinea de zi care nu au fost aduse la cunoștința asociaților, cu atît mai mult cu cît de la început este mai mult decît evident că s-a urmărit înlocuirea administratorului societății.
Potrivit disp. art. 130 din Legea nr. 31/1990, votul secret este obligatoriu pentru revocarea administratorilor și pentru alegerea lor.
Se susține că în procesul verbal încheiat cu prilejul adunării generale se consemnează că votul privind revocarea administratorului și alegerea altui administrator a avut loc prin vot deschis.
Totodată, în procesul verbal de ședință se consemnează faptul că cei doi asociați și sunt singurii care votează pentru alegerea noului administrator în condițiile în care nu putea, potrivit dispozițiilor legale, să voteze pentru alegerea sa în funcția de administrator.
În aceste condiții, numirea noului administrator în persoana lui este nelegală, votul său exprimat pentru numirea sa în această funcție fiind lovit de nulitate, cu atît mai mult cu cît cu privire la numirea noului administrator recurentului nu i s-a permis să voteze în calitatea sa de asociat al
Un alt aspect ce conduce la nulitatea încheierii judecătorului delegat se referă la faptul că în procesul verbal de ședință se consemnează că se supune la vot suspendarea din funcție a administratorului, pe cînd în hotărîrea redactată se consemnează că "s-a hotărît retragerea dreptului de deliberare și decizie administratorului . AGA hotărăște în unanimitate revocarea din funcție a administratorului și înlocuirea acestuia cu ".
În condițiile în care nu există identitate între cele consemnate în ordinea de zi, între cele ce s-au discutat la adunarea generală și cele consemnate în cadrul Hotărîrii Generale a AGA, care se publică în Monitorul Oficial, se consideră că hotărîrea respectivă este lovită de nulitate absolută.
Se învederează că dl., atunci cînd a procedat la depunerea copiei procesului verbal de ședință AGA la registrul comerțului, a șters consemnarea făcută de către cu privire la opunerea sa la tot ce s-a întîmplat la acea adunare generală.
În drept se invocă dispozițiile art. 6 din Legea nr. 26/1990; art. 300 și urm. Cod procedură civilă.
Față de motivele invocate se solicită admiterea recursului.
Legal citat, intimatul Iad epus întîmpinare prin care solicită respingerea recursului ca nefondat.
Instanța de recurs, analizînd motivele de recurs în contextul probelor administrate în cauză la instanța de fond și al dispozițiilor legale invocate, constată că recursul este nefondat.
În motivarea acestei soluții instanța de recurs a reținut că, în momentul pronunțării încheierii nr. 3179/21.03.2008, pronunțată de judecătorul delegat la. I de pe lîngă Tribunalul Iași, acesta a avut în vedere înscrisurile depuse pentru înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cerute, constînd că sunt îndeplinite prev. de art. 331 și urm. Din Codul d e procedură civilă privind procedura necontencioasă, de asemenea ale Legii nr. 31/1990 republicată, ale legii nr. 26/1990 republicată și ale Legii 359/2004 cu modificările și completările ulterioare.
Se reține că recurentul nu a făcut dovada că această încheiere a fost pronunțată cu încălcarea dispozițiilor legale precizate mai sus, judecătorul delegat interpretînd înscrisurile depuse în litera acestor dispoziții legale, contrar susținerilor recurentului din motivele de recurs.
Referitor la cererea de suspendare a executării încheierii recurate pînă la judecarea recursului, instanța constată că aceasta a fost soluționată prin încheierea din 2.04.2008 a Curții de Apel Iași - dosar nr-, aceasta fiind rămasă fără obiect.
În concluzie, instanța de recurs va respinge recursul și va menține încheierea primei instanțe.
PENTRU ACEST MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII,
DECIDE:
Respinge recursul formulat de împotriva încheierii nr. 3179 din 21 martie 2008, pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lîngă Tribunalul Iași, încheiere pe care o menține.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi, 30.06.2008.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR 3: Iulia Miler
Grefier,
Red.
Tehnored. / 2 ex.
15.07.2008
Tribunalul Iași - judecător delegat la.:
Președinte:Gheorghiu CameliaJudecători:Gheorghiu Camelia, Traian Șfabu, Iulia Miler
