Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 73/2008. Curtea de Apel Constanta
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CONSTANȚA
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ, contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA CIVILĂ Nr. 73/COM
Ședința publică de la 07 Februarie 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Ecaterina Grigore
JUDECĂTOR 2: Adriana Pintea
JUDECĂTOR 3: Eufrosina Chirica
Grefier - -
S-a luat în examinare recursul comercial declarat de recurentul - SRL, cu sediul în C, DJ 3. - KM.23, județ C, împotriva încheierii judecătorului delegat din 15.11.2007 în dosarul nr.46464/27.09.2007 al Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanța, în contradictoriu cu intimatul Oficiul Registrului Comerțului, cu sediul în C,- A, județ
Dezbaterile au avut loc în ședința publică din 31.01.2008 și consemnate în încheierea de ședință din acea dată, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre, când instanța, având nevoie de timp pentru a delibera, a amânat pronunțarea la data de 07.02.2008.
CURTEA:
Asupra recursului de față;
Examinând actele și lucrările dosarului, se constată:
Petenta - SRL prin reprezentant convențional, a investit Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanța, cu soluționarea cererii de înregistrare mențiuni referitoare la capitalul social al societății menționate conform hotărârii adunării generale extraordinare a asociaților din data de 18 septembrie 2007.
Prin hotărârea menționată, asociații Rafinare SA și au decis majorarea capitalului social al - SRL cu aport în natură constând în 5 rezervoare cu instalațiile aferente acestora. Valoarea aportului în natură a fost stabilită prin raport de evaluare la suma de 4.806.165 RON. Concluziile raportului de evaluare au fost aprobate de adunarea generală extraordinară a asociaților. Totodată, s-a decis ca emiterea unui număr de 480.616 părți sociale, cu o valoare nominală de 10 RON fiecare, integral acoperite, în valoare totală de 4.806.160 RON să fie atribuite - Rafinare SA pentru aportul efectuat.
În susținerea cererii, petenta a depus la dosarul cauzei hotărârea AGEA din 18.09.2007, actul constitutiv actualizat conform hotărârii menționate, hotărârea AGEA societății comerciale Rafinare SA nr.11/17.11.2007 prin care s-a aprobat dobândirea de către asociatul persoană juridică a unor noi titluri de participare la capitalul social al - SRL în schimbul aportului în natură efectuat de societate și constând în 5 rezervoare cu instalațiile aferente, procesul verbal de predare - primire încheiat la 17.11.2007, între - Rafinare SA și - SRL și anexa acestuia, extras și copie din registrul mijloacelor fixe aparținând - Rafinare SA și declarația directorului general al - Rafinare SA, raportul de evaluare a aportului în natură.
Prin încheierea nr.29558 din 15.11.2007, judecătorul delegat de la Registrul comerțului a respins cererea.
Pentru a pronunța această hotărâre prima instanță a reținut că, procedând la exercitarea controlului de legalitate în conformitate cu disp.art.37 din Legea 31/1990 și art.6 din Legea 26/1990 republicată, judecătorul delegat urmează a respinge cererea de înregistrare a mențiunilor relative la majorarea capitalului social cu respectivul aport în natură pentru următoarele considerente:
Aportul în natură constând în 5 rezervoare și instalațiile aferente reprezentând obiectivul "Gestiune internă" și "Gestiune problemă" face parte din capitalul social al - RAFINARE SA. Același bun în natură nu poate fi aportat la capitalul social al celor două societăți comerciale, astfel încât, în același timp, expresia valorică să se regăsească în capitalul social al persoanelor juridice respective.
Chiar dacă în doctrină s-a acreditat ideea potrivit căreia capitalul social nu este constituit din materialitatea aporturilor asociaților, ci din expresia valorică a acestora, ceea ce ar însemna că în structura capitalului nu intră bunurile care le-au asociații ca aport, ci numai valoarea lor, unica valoare a aceluiași bun nu se poate regăsi, concomitent, în capitalul social al celor două societăți.
Susținerea din concluziile raportului de expertiză contabilă potrivit cărora în capitalul social al asociatului - RAFINARE SA activul respectiv constituit ar urma să fie înlocuit cu părțile sociale aferente, nu au putut fi primite. Modificarea capitalului social al - RAFINARE SA chiar sub aspectul structurii sale nu poate fi realizată decât în condițiile legale relative la modificarea actului constitutiv. Afirmația unor autori, relativă la faptul că atunci când un bun transmis societății comerciale de asociat cu titlu de aport părăsește patrimoniul societății operațiunea nu are nici un efect asupra capitalului social și nu necesită modificarea acestuia este lipsită de suport legal.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs petenta, invocând ca motive de nelegalitate și netemeinicie încălcarea de către instanță a dispozițiilor legale privind majorarea capitalului social.
Astfel, se susține că deși judecătorul sindic ar fi trebuit să se limiteze la constatarea faptului că este dovedit dreptul de proprietate al asociatului asupra bunurilor care se aportează a respins cererea fără să indice temeiul legal pentru care a pronunțat această hotărâre.
Recursul este fondat.
Sub aspect juridic prin aport se înțelege obligația pe care și-o asumă fiecare asociat de a aduce în societate un anumit bun, a valoare patrimonială, operațiunea este analizată ca un contract - denumit contract de aport. Acest contract are un caracter oneros și este translativ de drepturi.
Bunul care constituie obiectul aportului trebuie să aparțină asociatului.
Aportul în natură are ca obiect anumite bunuri care pot fi bunuri imobile și bunuri mobile corporale sau incorporale.
Potrivit art.15 alin.2 din 31/1990, aporturile în natură sunt admise la toate formele de societate comercială. Aceste aporturi se realizează prin transferarea corespunzătoare și predarea efectivă a bunurilor către societate.
Pe de altă parte, capitalului social se realizează în condițiile prev. de Legea 31/1990 și OUG nr.76/2001.
1. În primul rând, trebuie respectate disp.art.199 din lege. Deci pentru capitalului social se cere să existe hotărârea adunării asociaților, iar actul modificator în forma cerută de lege să fie menționată în registrul comerțului și publicat în Monitorul oficial.
2. În al doilea rând, în cazul măririi capitalului social prin aporturi în natură adunarea generală care a hotărât aceasta va numi unul sau mai mulți experți pentru evaluarea acestor aporturi. În baza raportului experților adunarea generală convocată din nou va hotărî majorarea capitalului social.
În cauză, din actele și lucrările dosarului se constată că sunt îndeplinite condițiile legale suscitate pentru înscrierea în registrul comerțului a mențiunii majorării capitalului social, pentru că:
1. capitalului social a fost făcut prin hotărârea extraordinară a adunării generale a acționarilor nr.11 din 17 septembrie 2007, care a fost menționată în registrul comerțului prin încheierea nr.26396 din 20.09.2007;
2. Hotărârea extraordinară a adunării generale care a format obiectul încheierii suscitate pronunțată de judecătorul delegat de la Oficiul Registrului Comerțului în soluționarea cererii de depunere și/sau menționare de acte din 20.09.2007, nu a fost anulată sau măcar atacată în instanță;
3. Judecătorul delegat verifică doar legalitatea înscrisurilor supuse înregistrării în registrul comerțului, fiind sesizat cu înscrierea de mențiuni referitoare la actul constitutiv al - SRL și nu al - Rafinare SA.
4. Verificând legalitatea înscrisurilor supuse înregistrării în registrul comerțului, instanța constată că în cauză au fost respectate disp.art.210 - 215 din 31/1990 în sensul că:
- capitalului social a fost făcută prin hotărârea 11 din 17.09.2007 a adunării extraordinare a adunării generale înscrisă în registrul comerțului prin încheierea nr.26396 din 20.09.2007 a judecătorului delegat:
- prin procesul verbal de predare primire întocmit la 17 septembrie 2007 s-a predat bunurile constituite ca aport în natură respectiv 5 rezervoare și instalațiile aferente;
- bunurile în discuție au fost evaluate prin raportul din august 2007, valoarea fiind stabilită la 4806.165 RON pentru care au fost atribuite părți sociale.
Pentru cele ce preced, se constată că este fondat recursul, urmând ca în baza art.312 cod pr.civilă să fie admis, modificată în tot încheierea, în sensul că se va admite cererea și dispune înscrierea în registrul comerțului a mențiunii de majorare a capitalului social conform hotărârii adunării generale extraordinare a asociaților din 18 septembrie 2007.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul comercial formulat de - SRL, cu sediul în C, DJ 3. - KM.23, județ C, împotriva încheierii judecătorului delegat din 15.11.2007 în dosarul nr.46464/27.09.2007 al Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanța, în contradictoriu cu intimatul Oficiul Registrului Comerțului, cu sediul în C,- A, județ
Modifică în tot încheierea atacată în sensul că admite cererea.
Dispune înregistrarea în Registrul Comerțului a mențiunii de majorare a capitalului social, conform hotărârii generale extraordinare a asociaților din 18.09.2007.
Se va comunica prezenta hotărâre ORC.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 07.02.2008.
Președinte, - - | Judecător, - - | Judecător, - - |
Grefier, - - |
08 Februarie 2008
Jud.delegat-I
Jud.red--/08.02.2008
Tehnored.-/08.02.2008
Președinte:Ecaterina GrigoreJudecători:Ecaterina Grigore, Adriana Pintea, Eufrosina Chirica
