Spete ordonanta presedintiala in drept comercial. Decizia 219/2008. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
DOSAR NR-
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI - SECȚIA A VI A COMERCAILĂ
DECIZIA COMERCIALĂ NR.219
Ședința Publică de la 18.02.2008
Curtea compusă din:
PREȘEDINTE: Georgeta Țilimpea
JUDECĂTOR 2: Cristina Scheaua
JUDECĂTOR 3: Alina Sekely
GREFIER - -
.
Pe rol fiind, soluționarea cererii de recurs, formulată de recurentul, împotriva sentinței comerciale nr.15467 din 20.12.2007, pronunțată de Tribunalul București - Secția a VI a Comercială, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata SC SRL.
La apelul nominal, făcut în ședință publică, a răspuns recurentul, reprezentat de avocat dna., lipsă fiind intimata.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier după care:
Recurentul, prin apărător, arată că nu are alte cereri de formulat și înscrisuri de administrat.
Curtea constatând că nu mai sunt alte cereri de formulat și înscrisuri de administrat, declară terminate dezbaterile și acordă cuvântul în recurs.
Recurentul, prin apărător, solicită admiterea recursului, modificarea, în tot, a sentinței atacate, în sensul admiterii cererii privind suspendarea executării hotărârii A SC SRL din 11.05.2007 publicată, până la soluționarea acțiunii în anulare, printr-o hotărâre irevocabilă.
CURT E
Asupra recursului de față, deliberând reține următoarele:
Prin cererea, înregistrată sub nr- reclamantul a chemat în judecată pârâta SC SRL solicitând instanței, pe cale de ordonanță președințială, suspendarea hotărârii AGA adoptată la data de 11.05.2007, publicată în Monitorul Oficial nr.3107/07.11.2007, până la soluționarea irevocabilă a acțiunii în anulare formulată de reclamant împotriva hotărârii.
În motivarea cererii s-a arătat că reclamantul are calitatea de asociat al societății pârâte, cu o cotă de participare la capitalul social de 32, 33%; că hotărârea a cărei executare se solicită a fi suspendată a fost adoptată cu încălcarea dispozițiilor privind convocarea, măsurile privind înlocuirea administratorilor societății fiind adoptată de către asociații ce dețin o cotă de 1,5% din capitalul social.
S-a mai arătat că împotriva hotărârii s-a formulat cerere în anulare, până la soluționarea acesteia existând pericolul cauzării unui prejudiciu iremediabil prin actele încheiate de noul administrator desemnat, cu atât ai mult cu cât acesta a încălcat dreptul la informare al asociațiilor, refuzând să pună la dispoziția reclamantului informațiile solicitate,privind în principal intenția de înstrăinare a principalelor active ale societății.
S-a învederat că în cauză sunt întrunite condițiile de admisibilitate a ordonanței președințiale.
În drept au fost invocate dispozițiile art.581 civ. art. 126, art.133, art.117 și art. 195 din Legea nr. 31/1990.
Prin sentința comercială nr.15467/20.12.2007, pronunțată în dosar nr-, Tribunalul Bucureștia respins cererea de ordonanță președințială.
Pentru a hotărî astfel, instanța a apreciat că în cauză nu sunt întrunite cumulativ condițiile impuse de art. 581 civ. în cauză condiția urgenței nefiind dovedită susținerile reclamantului privind intenția de înstrăinare a activelor societății de către administratorii desemnați prin hotărârea AGA a cărei anulare s-a solicitat pe cale dreptului comun, nefiind susținută probatoriu;iar administrarea societății se află sub controlul asociaților ale căror drepturi nu au fost îngrădite prin hotărârea AGA contestată.
Împotriva acestei sentințe a formulat recurs reclamantul, invocând motive de nelegalitate și netemeinicie circumscrise dispozițiilor art. 304 pct. 9 și 304 indice 1 civ. raportat la art. 581 civ.
În esență au fost reluate cele învederate în cererea introductivă.
S-a susținut că în mod greșit instanța de fond a apreciat ca nefiind întrunite cumulativ condițiile impuse de art.581 civ. a fost înlăturată nemotivat argumentația reclamantului privind vădita nelegalitate hotărârii a cărei executare se solicită a fi suspendată, ce nu impune o cenzurare a fondului dreptului; faptul că reclamantului i-a fost încălcat dreptul la informare de către noul administrator numit prin hotărârea atacată.
Prin întâmpinarea formulată la 23.01.2008, intimata SC SRL a solicitat respingerea recursului ca nefondat, susținând că în mod corect instanța de fond a apreciat ca neîntrunite cerințele art. 581 civ. nefiind dovedită cerința urgenței, faptul că prin executarea hotărârii prin care s-a încuviințat înlocuirea administratorului sunt prejudiciate interesele asociatului.
De asemenea, s-a susținut și legalitatea hotărârii atacate pe cale dreptului comun.
Analizând actele și lucrările dosarului, Curtea reține următoarele:
Reclamantul, în calitate de asociat al SC SRL, cu o cotă de participare la capitalul social de 32.33% a atacat in instanță hotărârea AGA adoptată la data de 11.05.2007, publicată in Monitorul Oficial nr.3107/07.11.2007 prin care asociații administratori, cu o cotă de 1,5% din capitalul social au dispus cu privire la revocarea lor din funcțiile de administratori, descărcarea de gestiune, numirea unui nou administrator cu puteri depline pe o perioadă nedeterminată, au aprobat bilanțul contabil pentru exercițiul financiar încheiat la 31.12.2006.
Reclamantul a solicitat, în temeiul dispozițiilor art.196 raportat la art.132 alin.3 din Legea nr.31/1990 anularea hotărârii AGA din 11.05.2007, invocând încălcarea normelor imperative privind convocarea Adunării Generale a Asociaților, a celor privind interdicția legală ce împiedică asociații ce dețin și funcția de administratori să voteze cu privire la propria activitate, cauza fiind înregistrată sub nr. 44958/3/007 pe rolul Tribunalului București.
Potrivit art.133 din Legea nr.31/1990 odată cu acțiunea în anulare, reclamantul poate cere și suspendarea executării hotărârii atacate, pe cale ordonanței președințiale.
Apreciem că în cauză sunt întrunite cerințele impuse de lege pentru admiterea acțiunii.
În urma analizării aparenței dreptului dedus judecății a rezultat, raportat la temeiul invocat,fără a prejudeca fondul cauzei, că acesta este în favoarea reclamantului, cu privire la adoptarea măsurilor privind descărcarea de gestiune asociații administratori neavând drept de vot.
În ceea ce privește urgența, condiție impusă prin art. 581 civ. apreciem că în mod greșit prima instanță a socotit ca nefiind îndeplinită, câtă vreme din probatoriul administrat a rezultat că reclamantului, noul administrator, numit prin hotărârea atacată, i-a refuzat accesul la informațiile privind gestiunea societății, deși a fost notificat în acest sens, prin intermediul executorului judecătoresc, la 30.11.2007 și la 05.12.2007(filele17-27 dosar fond).
Administratorul nu a comunicat actele solicitate, documentele contabile; copii ale registrelor ședințelor, deliberărilor și hotărârilor AGA, documentele privind achiziționarea principalelor active ale societății; contractele de închiriere și de altă natură privind aceste active ci doar acte irelevante cu privire la modul de administrare al societății.
În consecință nu se poate concluziona că asociatul are posibilitate a preveni un eventual prejudiciu cauzat printr-o administrare abuzivă exercitând dreptul de control recunoscut de Legea nr.31/1990, din probatoriul administrat rezultând încălcarea acestui drept.
În consecință apreciază că se impune suspendarea executării hotărârii AGA adoptată la 11.05.2007, înlăturând riscul cauzării unui prejudiciu asociatului, prin încheierea unor acte anulabile, de către noul administrator al societății.
În temeiul art.304 pct.9 civ. raportat la art.133 din Legea nr.31/1990 și art.581 civ. și art.312 civ. va admite recursul, va modifica în tot sentința atacată și va admite cererea de ordonanță președințială, dispunând suspendarea executării hotărârii AGA din 11.05.2007 a SC SRL până la soluționarea acțiunii în anulare.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECID E:
Admite recursul formulat de recurentul, împotriva sentinței comerciale nr.15467 din 20.12.2007, pronunțată de Tribunalul București - Secția a VI a Comercială, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata SC SRL.
Modifică în tot sentința și admite cererea de suspendare și dispune suspendarea executării hotărârii AGA din 11.2007 până la soluționarea acțiunii în anulare.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 18.02.2008.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR,
GREFIER,
Red.Jud.
2 ex.
Tribunalul București - Secția VI- Comercială
Jud.
Președinte:Georgeta ȚilimpeaJudecători:Georgeta Țilimpea, Cristina Scheaua, Alina Sekely
