Spete pretentii comerciale. Decizia 111/2009. Curtea de Apel Alba Iulia
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ALBA IULIA
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIA COMERCIALĂ Nr. 111/A/2009
Ședința publică de la 02 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Olimpia Maria Stânga
JUDECĂTOR 2: Ioan Cibu
Grefier - -
Pe rol se află pronunțarea asupra apelurilor declarate de reclamanta ROMÂNĂ DE Sibiu și pârâta SOCIETATEA DE SERVICII DE INVESTIȚII FINANCIARE "" împotriva Sentinței civile nr. 470/C din 25 martie 2009 pronunțată de Tribunalul Sibiu în Dosar nr-.
dezbaterilor și concluziile părților au fost consemnate în încheierile de ședință din 18 noiembrie 2009 și 25 noiembrie 2009, care fac parte integrantă din prezenta decizie.
CURTEA,
Asupra apelurilor de față, constată:
Prin sentința civilă nr. 470/C/25.03.2009 pronunțată de Tribunalul Sibiu -Secția Comercială și de contencios Administrativ a fost admisă în parte acțiunea comercială formulată de reclamanta - " Română de Compensație" SA Sibiu în contradictoriu cu pârâta Societatea de Servicii de iții Financiare ""SA O și, în consecință, a fost obligată pârâta la plata către reclamantă a sumei de 1.062.543,34 lei reprezentând daune contractuale și a dobânzii legale aferente acestei sume ce se va calcula de la data de 02.02.2007 și până la efectuarea plății.
Au fost respinse celelalte capete de cerere ale acțiunii principale.
S-a respins acțiunea reconvențională formulată de pârâta-reclamantă reconvențională Societatea de Servicii de iții Financiare ""SA O în contradictoriu cu pârâtele reconvenționale - " Română de Compensație" SA și Monetar Financiară și de Mărfuri-SA Sibiu.
A fost obligată pârâta Societatea de Servicii de iții Financiare "" SA la plata către reclamantă a cheltuielilor parțiale de judecată în cuantum de 48.503,66 lei.
A fost obligată pârâta Societatea de Servicii de iții Financiare "" SA la plata către pârâta reconvențională Monetar Financiară și de Mărfuri-SA Sibiu a cheltuielilor parțiale de judecată în sumă de 10.000 lei.
Pentru a hotărî astfel, prima instanță a reținut că:
Între reclamanta - ROMÂNĂ DE SA și pârâta SA s-a încheiat sub nr. 2132/14.09.2006 contractul de compensare decontare în baza căruia pârâta putea efectua tranzacții cu instrumente financiare derivate având ca suport activ valori mobiliare ( acțiuni tranzacționate pe piața valorilor mobiliare organizate și reglementate de - de Valori Mobiliare SA B)- 13. În baza contractului pârâta s-a obligat să garanteze în relația cu - SA toate tranzacțiile efectuate pentru sine și clienții săi, obligația corelativă a reclamantei fiind aceea de garantare a tuturor tranzacțiilor executate pe piața reglementată a instrumentelor financiare derivate administrată de Sibiu. În derularea contractului, ambele părți s-au obligat să respecte prevederile Regulamentului nr. 1 al.
Concomitent, la aceeași dată, între SA și - MONETAR-FINANCIARĂ ȘI DE MĂRFURI S SA se încheie sub nr.
928/14.09.2006 contractul de prestări servicii privind accesarea platformei electronice ( 64).
La data de 18.09.2006, prin Decizia nr.130 a, Consiliul de administrație al SA Sibiu a admis SA ca participant pe piața reglementată de instrumente financiare derivate, administrată de SA Sibiu.
Începând cu data de 14.11.2006, ""SA a început să inițieze pe piața reglementată de - Monetar Financiară și de Mărfuri SA Sibiu, tranzacții cu contracte derivate cu acțiuni (- simbol pe piața valorilor mobiliare a societății comerciale SA S, iar pe piața reglementată de Monetar-Financiară și de Mărfuri SA Sibiu simbolul contractului este ). În total pârâta reclamantă-reconvențională a tranzacționat:
- 314 contracte cu decontare la termen în ultima zi bursieră a lunii 2006, în nume propriu ( client house=casa);
- 7629 contracte cu scadența în luna martie 2007, în nume propriu;
- 100 de contracte cu scadență în luna 2006 tranzacționate pentru clienții săi;
- 2124 contracte cu scadență în luna martie 2007 tranzacționate pentru clienții săi.
La sfârșitul zilei de tranzacționare din 4.12.2006,SA avea deschise pe contul de case (house) un număr de 274 de poziții pe suportul, cu scadență la sfârșitul lunii martie 2007. Numărul pozițiilor deschise pe cumpărare cu scadența în martie 2007 pe piața bursei din Sibiu au reprezentat 67,53% din totalul pozițiilor deschise de investitori pe acest instrument financiar derivat. Ca urmare a creșterii valorii acțiunilor pe piața reglementată de - de Valori B SA, Română de Compensație SA a luat măsura măririi marjei de la 150 lei/contract futures la 200 lei, pentru a menține marja în limita valorii a 25% din valoarea de pe piața valorilor mobiliare a acțiunii.
Deși măsura luată de Română de Compensație SA a condus la creșterea valorii garanțiilor ce trebuiau asigurate de pârâta reclamantă-reconvențională, deci un efort financiar substanțial mai mare, totuși aceasta a continuat să deschidă noi poziții de cumpărare de contracte futures, ajungând ca în data de 8.12.2006 să dețină 80% din totalul contractelor cu scadență la sfârșitul lunii martie 2007. Pentru aceasta s-a luat decizia limitării deținerilor de contracte -, pe ambele conturi și House, prin notificarea 1266/8.12.2006 comunicându-i pârâtei acest lucru-71. Cele două pârâte decid ridicarea interdicției pe contul clienți, însă pe contul House interdicția rămâne în vigoare( notificare nr. 1279/12.12.2006-72).
În același timp, pe piața reglementată de de Valori B SA, (denumită piața spot) ""SA nemaiputând să susțină trendul ascendent al prețului acțiunilor, începând cu data de 13.12.2006 cotația acțiunilor pe această piață a scăzut cu 8%. Concomitent, pe piața futures reglementată și supravegheată de SA Sibiu valoarea contractelor derivate a scăzut cu 13%.
Începând cu aceeași zi, respectiv 13.12.2006, ""SA a început să înregistreze datorii față de Română de Compensație SA atât în numele clienților săi, deci pe contul de client, cât și în nume propriu, adică pe contul de casă ( house).
Urmare suspiciunilor de manipulare a pieței, la data de 11.12.2006, a transmis un avertisment către și pentru stoparea tranzacțiilor în ceea ce o privește pe pârâtă.
Deși notificată să acopere garanțiile aferente tranzacțiilor efectuate prin adresa nr. 423/14.12.2006 ( 74) fixându-se termen pentru aceasta, pârâta reclamantă-reconvențională a răspuns ( prin adresa 347/15.12.2006 - 75) că nu știe soldul final și numai după închiderea tuturor pozițiilor va prezenta o situație a plăților ce le va efectua, deși regulamentul la care a achiesat, o obliga să acopere marja în 24 de ore de la apel (art. 37 din Regulamentul nr. 1 al Casei Române de Compensație SA).
La închiderea ședinței de tranzacționare din data de 18.12.2006 s-a constatat că ""SA a rămas descoperită ( cu apel în marjă, conform art. 19 și 37 din Regulamentul nr. 1 al prin închiderea pozițiilor), cu suma totală de 2.149.357,70, din care:
- 1.106.721,50 lei ( RON) pe contul de clienți;
- 1.042.636,20 lei ( RON) pe contul de casă (tranzacții în nume propriu).
Întrucât Română de Compensație SA este obligată să procedeze de urgență la limitarea riscurilor rezultate din operațiunile de decontare efectuate către investitori, a luat măsura impusă de art. 37 și a început să lichideze treptat contractele inițiate de pârâta reclamantă-reconvențională. Închiderea pozițiilor s-a efectuat prin punerea lor în vânzare, atât de către cât și de către. Dacă și-ar fi acoperit apelul în marjă din data de 12.12.2006 prin depunere de sume în contul marjei, nu ar mai fi fost necesară acțiunea.
După închiderea tuturor pozițiilor de ""SA, respectiv la finalul ședinței de tranzacționare din data de 05.01.2007, aceasta a înregistrat un sold debitor pe conturile de casă ( house) și clienți în sumă totală de 1.738.700 lei. Această sumă reprezintă plățile efectuate de - Română de Compensație SA, către investitorii contraparte la tranzacțiile efectuate de ""SA și ea este înregistrată în contabilitatea reclamantei, fiind evidențiată în contul 461 Debitori diverși.Ca și consecință, ajustarea cu această sumă, înregistrată în contul 6814 Cheltuieli de exploatare privind ajustările pentru deprecierea activelor circulante, pentru a reflecta riscul nerecuperării debitului, a diminuat profitul societății SA.
În data de 1.02.2007, după utilizarea pentru acoperirea obligațiilor SA, a garanției suplimentare, în sumă de 20.000 lei și a contribuției la fondul de garantare, în sumă de 18.550 lei, depuse de membrul compensator, a rămas o obligație neacoperită în sumă de 1.700.150,30 lei.Utilizarea garanției în cuantum de 20.000 lei, este notificată de reclamantă pârâtei la data de 6.02.2007, sub nr. 186 ( 111).
Prima instanță a apreciat că, pentru acoperirea obligațiilor membrului compensator SA, reclamanta-pârâtă reconvențională trebuia să utilizeze, în conformitate cu prevederile art. 94 din Regulamentul nr. 1 al, și fondurile de garantare depuse de ceilalți membrii compensatori. La 31.12.2006, în evidențele erau înregistrate drept garanții depuse de ceilalți membri compensatori ( alții decât SA ) suma de 606.200,87 și o dobândă aferentă acestor garanții în sumă de 31.394,69 lei. Aplicarea acestei măsuri ar fi redus pierderea provocată de nedepunerea marjei datorate de pârâtă la suma de 1.062.543,34 lei ( 1.-,30-606.211,87-31.394,69).
Acesta este prejudiciul stabilit de prima instanță (1.062.543,34 lei ) ca fiind suferit de reclamanta, ca urmare a derulării raporturilor comerciale cu pârâta în temeiul contractului de compensare decontare nr. 2132/14.09.2006, întrucât pentru restul prejudiciului pretins, în cuantum de 637.606,56 lei (606.211,87+31.394,69) culpa în realizarea acestuia aparține reclamantei ca urmare a nerespectării dispozițiilor art. 94 din Regulament.
S-a reținut că, prin ordonanța nr. 419/22.05.2007 a sancționat cu amendă în valoare de 10.000 lei și a suspendat autorizația de conducător pe o perioadă de 30 de zile a Directorului executiv al reclamantei - Română de Compensație SA motivat de aceea că în data de 12.12.2006 a dat instrucțiuni în vederea alimentării contului house al SA cu suma de 150.000 lei fără a deține dovada depunerii sumei respective, fiind astfel încălcate prevederile art. 42 din Regulamentul - SA nr. 1/2006. Ulterior a dispus anularea creditării respectivului cont. S-a reținut de asemenea în sarcina sa că societatea SA a acoperit datoria rezultată ca urmare a neîndeplinirii obligațiilor membrului compensator SA ( 1.700.150,3 lei ) din fonduri proprii. S-a constatat astfel încălcarea dispozițiilor art. 94 alin. 1 din Regulamentul - SA nr. 1/2006 în sensul nerespectării ordinii de executare a resurselor bănești pentru acoperire a obligațiilor unui membru compensator ( fila 526 ).
S-a arătat că, urmare a monitorizării activității SA în perioada 24.08.2006 - 23.02.2007 și a controlului efectuat la - de Valori B SA ( ) cu privire la tranzacțiile la acțiuni emise de - SA ( ) realizate de SA începând cu data de 11.11.2006 de către Comisia Națională a Valorilor Mobiliare s-a reținut că SA a introdus ordine și a efectuat tranzacții cu acțiunii care au dat un semnal fals în legătură cu prețul acțiunilor stabilit de piață și că prețul la care au ajuns acțiunile a fost unul artificial. S-a apreciat că această activitate se încadrează în prevederile art. 244 alin. 5 lit. a pct. 1 și 2 din Legea nr. 297/2004. S-a reținut de asemenea că acțiunea concertată a clienților SA (, G și ) care au tranzacționat acțiuni în perioada verificată se încadrează în prevederile art. 244 alin. 7 lit. a din Legea nr. 297/2004. Prin angajarea în activități de manipulare a pieței SA și persoanele fizice mai sus amintite au încălcat dispozițiile art. 248 din Legea nr. 297/2004.
Ca o consecință a faptelor reținute, Comisia Națională a Valorilor Mobiliare a emis ordonanțele 204 ( fila 351), 205 (fila 354) și 206 (fila 356) toate din 7.03.2007 prin care au fost sancționați cu amendă și le-a fost interzis dreptul de a desfășura activități de investiții financiare pe o perioadă de un an de zile, SA, ( ) G.
Prin Decizia nr. 755/22.05.2007 aaf ost respinsă contestația formulată de către SA împotriva Ordonanței nr. 204/7.03.2007 apreciindu-se temeinicia și legalitatea sancționării petentei ( fila 529 ). Aceeași soluție a fost dată și împotriva contestației formulată de ( Decizia 756/22.05.2007 - fila 535) și ( ) G ( Decizia 757/22.05.2007 - fila 541 ).
La data de 16.03.2007, dând eficiență dispozițiilor art. 254 coroborat cu art. 279 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital cu modificările și completările ulterioare, precum și în aplicarea dispozițiilor Protocolului privind organizarea cooperării Parchetului de pe lângă ÎCCJ și a sesizat cu plângere penală înregistrată sub nr. 6904 Parchetul de pe lângă ÎCCJ, împotriva reprezentanților SA:, ( ) G și cu privire la modul de tranzacționare a acțiunilor emitentului - SA S- simbol pe de Valori
În urma cercetării penale întreprinse, prin Rezoluția nr. 4/14.01.2008 a fost dispusă începerea urmăririi penale față de și () G pentru săvârșirea infracțiunii de manipulare a pieței de capital, faptă prevăzută de art. 248 raportat la art. 244 alin. 5 lit. a pct. 1 și 2 coroborat cu art. 279 alin. 1 din Legea nr. 297/2004 ( fila 1253 și urm. ).
În motivarea în fapt a soluției pronunțate de Parchetul de pe lângă ÎCCJ s-a menționat că au fost reținute în sarcina celor doi inculpați și faptele săvârșite pe piața Sibiu reținându-se că începând cu data de 14.11.2006 SA începe să dețină 70 % din numărul total de poziții deschise pe cumpărare, pe MARTIE 07. În urma monitorizării speciale a SA, Sibiu i-a interzis introducerea de ordine de cumpărare pe activul MARTIE 07. Pozițiile deschide pe în data de 8.12.2006, respectiv 12.12.2006 au fost deținute în procent de 95% de SA cont house, G și, Munteania Global SA B pentru clientul și Vest pentru clientul.
În procesul penal reclamanta s-a constituit inițial parte civilă cu suma de 1.700.150,3 lei, la care a renunțat ulterior în vederea soluționării prezentei acțiuni comerciale.
În ceea ce privește prejudiciul pretins a fi suportat de pârâta-reclamantă reconvențională SA, tribunalul a reținut că, pe calea acțiunii reconvenționale, SA a solicitat obligarea pârâtelor reconvenționale la plata sumei de:
- 1.217.768 lei reprezentând profitul virtual din data de 8.12.2006, înregistrat pe contul house;
- 149.819 lei reprezentând profitul virtual din data de 8.12.2006, înregistrat pe contul clienți;
Din analiza Raportului de tranzacționare din data de 8.12.2006 al membrului compensator SA pe contul house, produsul cu scadența martie 2007, se reține că în data de 8.12.2006 SA deținea 7628 poziții deschise pe cumpărare ( și un potențial profit în valoare de 1.217.768 lei ), care dacă ar fi fost vândute în 8.12.2006, la prețul de cotare - în ipoteza că s-ar fi găsit cumpărători pentru toate pozițiile deținute, care să fie dispuși să le cumpere la prețul de cotare - ar fi adus un profit de 1.217.768 lei. În zilele următoare de tranzacționare, acest potențial profit a suferit fluctuații la fiecare tranzacție efectuată, în funcție de prețul ultimei tranzacții efectuate din ziua respectivă pe acest derivat ( preț cotare ).
Din analiza Raportului de tranzacționare din data de 8.12.2006 al membrului
compensator SA pe contul clienți, produsul cu scadență martie 2007, reiese că:
În data de 8.12.2006 SA deținea 1044 poziții deschise pe cumpărare, care dacă ar fi fost vândute în 8.12.2006 în aceleași condiții ca cele prezentate mai sus pentru contul house, ar fi adus un profit de 149.819 lei.
Prejudiciul pretins de pârâta -reclamantă reconvențională nu a fost înregistrat în evidența contabilă a acesteia.
Relația membrului compensator cu este evidențiată în contabilitatea primului în conturile:
- 4616 " Debitori diverși - nume propriu "
- 4617 " debitori diverși - clienți "
În perioada 14.11- 08.12.2006 SA a dus o politică de cumpărare de contracte futures, pe contul de house și clienți, ajungând să dețină, în data de 8.12.2006, 79,96% din pozițiile deschise pe cumpărare. Din totalul pozițiilor deschise pe cumpărare, în număr de 10.900, un număr de 8.672 de poziții sunt deținute de SA.
În această perioadă, cu mici excepții, prețul de cotare al derivatului 07 are o tendință de creștere. Ca orice piață, și piața futures a produselor derivate, în caz de cerere în creștere pentru cumpărare, reacționează prin creșterea prețului de tranzacționare.
Începând cu ziua de 11.12.2006 SA deschide poziții pe vânzare, tendință care se păstrează și în zilele următoare. Începând cu ziua de 12.12.2006, se constată o scădere a prețului de cotare cu 12,81 %. În zilele următoare tendința de scădere se accentuează și se păstrează inclusiv până în data de 18.12.2006.
Începând cu data de 12.12.2006 SA înregistrează apel în marjă, atât pe contul clienți cât și pe contul house ( diferența dintre suma din cont și marja necesară până la nivelul riscului calculat pentru toate pozițiile deschise este negativă ).
În conformitate cu art. 37 din Regulamentul 1 al SA, apelul în marjă se acoperă până la ora 14,00 sesiunii următoare de tranzacționare, printr-una dintre următoarele două variante de acțiune sau o combinație a acestora:
a) completarea sumei din cont.
b) închiderea unui număr de poziții care să asigure prin scăderea riscului acoperirea marjei pentru pozițiile deschise rămase.
SA nu a depus sume pentru acoperirea apelului în marjă, zilele următoare închizând poziții, care, însă nu au fost suficiente pentru acoperirea marjei.
SA a procedat la închiderea treptată a pozițiilor SA, pentru a evita scăderea bruscă a prețului. Faptul ca o parte din contractele deținute de SA au fost închise prin vânzare de SA și nu de SA, nu a influențat prețul de vânzare, cumpărătorii acestor derivate neavând cunoștință asupra acestui aspect.
Închiderea pozițiilor SA, prin deschiderea de poziții de vânzare, atât de către SA, cât și de către SA, a contribuit la scăderea prețului acestui derivat, așa cum în perioada anterioară piața a reacționat la politica de cumpărare a SA prin creșterea prețului.
SA putea evita această scădere a prețului, dacă ieșea din apel în marjă prin depunerea de sume în cont.
Produsele derivate au ca suport acțiunile Aceste acțiuni se tranzacționează pe piața spot, la de Valori prețurilor pe piața spot au influență asupra prețurilor pieței futures. Diferența între prețul spot al suportului și prețul derivatelor futures se micșorează pe măsură ce contractul futures se apropie de scadență.
În perioada 14.11.2006 - 11.12.2006, prețul acțiunilor Sap rezentat o creștere aproape constantă. Din data de 12.12.2006 și piața acțiunilor se caracterizează prin scăderea prețului.
Se constată că atât prețul acțiunii de bază S, cât și prețul derivatului 07 început să scadă din data de 12.12.2006, deci înainte ca SA să închidă poziții 07, pentru acoperirea apelului în marjă a membrului compensator SA.
S-a concluzionat că factorii cu impact negativ asupra prețului de tranzacționare a derivatului sunt:
- schimbarea politicii de tranzacționare a derivatelor de către SA, care după o perioadă de acumulare de poziții deschise pe cumpărare ( până la 80% din totalul poziții deschise pe cumpărare ), a trecut din 12.12.2006 la vânzarea contractelor deținute. Creșterea ofertei de vânzare, prin deschidere de poziții pe vânzare, are ca efect scăderea prețului de tranzacționare.
- prețului acțiunilor S ( activul suport al derivatelor ) pe de Valori B, începând cu data de 12.12.2006.
- neacoperirea apelului în marjă prin depunerea de sume în contul marjei de către SA și alegerea variantei de vânzare de contracte, care, prin creșterea ofertei de vânzare, a influențat prețul de tranzacționare;
- aplicarea de către SA a articolului nr. 39 al Regulamentului nr. 1 al și închiderea pozițiilor deschise ale SA pentru acoperirea apelului marjă al acesteia.
S-a arătat că, și dacă SA și-ar fi acoperit apelul în marjă din data de 12.12.2006 prin depunere de sume în contul marjei și nu ar fi fost nevoie de vânzarea pozițiilor pentru acoperirea apelului în marjă, datorită prețului mediu ridicat de cumpărare ale acestor poziții - de către SA ( 0,1147 lei în data de 8.12.2006 când SA deținea cele mai multe poziții deschise pe cumpărare ), ar fi fost greu vânzarea lor cu profit. Pentru vânzarea lor cu profit, toate pozițiile trebuiau vândute la un preț mai mare decât prețul mediu de cumpărare de 0,1147 sau păstrate la scadența lor din 31.03.2007, prețul spot al acțiunilor trebuia să fie mai mare de 0,1147 lei. Din istoricul cotațiilor acțiunilor SA din perioada 11.2006 - 11.2007, se constată că acest preț nu a fost atins. La data de 30.03.2007, prețul acțiunilor a fost de 0,0475 lei, deci păstrarea lor până la scadență ar fi însemnat pentru SA o pierdere de:
- nr. poziții x ( preț acțiune - preț mediu cumpărare SA ) x 10.000 =8672 ( 0.0475 - 0.1014 ) x 1000 = 4.674.208 lei.
Față de cele arătate închiderea forțată a pozițiilor deținute de SA putea să aibă efect de prevenire a creșterii pierderilor.
Consiliul de Administrație al, în data de 29.11.2006 a hotărât suspendarea temporară de la tranzacționarea contractelor pe acțiunile, cu scadență iunie 2007.
Interesul tuturor participanților pe piața futures este o piață activă. Suspendarea de la tranzacționare a unui derivat nu este nici în interesul membrilor compensatori, nici în interesul SA.
Din faptul că această decizie de suspendare de la tranzacționare a fost făcută public abia în 3.01.2007 rezultă:
- în data de 3.01.2007, derivatul 06 era închis, deci acest derivat nu a fost influențat de suspendarea derivatului.
- în data de 3.01.2007 SA nu mai deținea poziții deschise pe pe contul house.
- în data de 3.01.2007 SA mai deținea pe 07 clienți un număr de 537 de poziții deschise. În ultima zi de tranzacționare din 19.12.2006, prețul lor de cotare a fost de 0,0565 lei.
Aceste poziții au fost vândute astfel:
- la data - 3.01.2007 poziții vândute - 250 prețul de vânzare - 0,0604 lei
" - 4.01.2007 " - 103 " - 0,0575 lei
" - 5.01.2007 " - 184 " - 0,0575 lei
În concluzie, s-a arătat că aceste poziții au fost vândute după publicarea suspendării derivatului 07, la un preț mai mare decât prețul de cotare din ultima zi de tranzacționare din 2006. Deci decizia de suspendare nu a avut efect negativ asupra prețului lor de tranzacționare.
În perioada 11.2006 - 12.2006 era în vigoare Regulamentul nr. 1 al SA aprobat prin Decizia nr. 362/31.01.2006, care cuprinde regulile pe baza cărora se vor desfășura relațiile dintre membrii compensatori și Română de Compensație SA.
Acest regulament s-a apreciat că nu definește în mod explicit ce este o poziție dominantă.
Art. 5 (1) al Regulamentului nr. 1 al SA prevede: " Supravegherea membrilor compensatori are rolul de a monitoriza respectarea prezentului regulament, precum și evitarea situației ca un participant sau mai mulți să atingă o poziție dominantă în piață, de natura a influența artificial cererea și oferta, în avantajul propriu, cu grave consecințe asupra structurii de compensare și asupra caracterului liber al pieței. S-a apreciat că poziția dominantă este o poziție deținută pe piața care permite influențarea artificială a cererii și ofertei, în avantajul propriu, cu grave consecințe asupra structurii de compensare și asupra caracterului liber al pieței.
Poziția dominantă nu este definită nici în Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, nici în regulamentele emise de pentru aplicarea acestei legi.
Această poziție apare însă ca o stare de fapt ce urmează a fi dovedită in concreto.
S-au făcut aprecieri asupra prezentării realizate de expertul contabil cu privire la expunerile față de alți membrii compensatori, cât și față de pârâta, în perioada supusă analizării și în valoare absolută( 1432), precum și poziția a 13 deținută de pârâtă în topul intermediarilor-anexa 125 din expertiză. Pentru a se realiza această comparație expertul a avut în vedere derivate și perioade diferite și ca atare s-a apreciat că poziția a 13 deținută de pârâtă trebuie interpretată în acest context, neavând relevanță în cauză faptul că și alți membrii compensatori au deținut la un moment dat și pentru un anumit derivat o poziție dominantă, ci faptul că pârâta-reclamanta reconvențională a abuzat de poziția deținută influențând artificial cererea și oferta, pe activele rulate, în avantaj propriu fiind astfel afectate atât structura de compensare cât și caracterul liber al pieței.
S-a arătat că nu doar faptul că pârâta a atins cota de 80% din deținerile pe activul ci și modul în care ea a înțeles să acționeze atât pe piața spot cât și pe piața futures conduce la ideea manipulării pieței. Pentru acest motive, măsurile luate de cele două pârâte reconvenționale apar ca fiind legale și contractuale, neîmbrăcând în nici un caz forma delictului civil așa cum a invocat pârâta-reclamantă reconvențională.
2. În ceea ce o privește pe pârâta reconvențională:
- încălcarea obligației de a păstra confidențialitatea operațiunilor de pe piața derivatelor, prin declarațiile în presă făcute de conducătorul acestei instituții.
S-a arătat că în data de 8.12.2006 ( când Sibiu și - SA prin notificarea 1266 comunicat pârâtei că din data de 11.12.2006 i se interzice efectuarea unor noi tranzacții de cumpărare pe acest activ, justificat de "dobândirea" unei poziții dominante pe piața - 07, respectiv 80%, directorul Sibiu declară în ziarul " Financiar" că, potrivit regulamentului bursei Sibiu, în situația în care o societate deține poziții majoritare pe un anumit contract, această instituție are dreptul să interzică derularea de tranzacții pe acel contract. A mai declarat că, Comisia Națională a Valorilor Mobiliare ( ) trebuie să verifice cine a vândut și cine a cumpărat atât pe spot cât și pe futures pentru a se determina dacă este vorba de o manipulare a pieței.
Pârâta-reclamantă reconvențională apreciază că declarațiile de presă ale directorului bursei, îmbracă forma abuzivă întrucât măsura luată avea un caracter confidențial încălcându-se astfel obligația de confidențialitate și de asemenea erau privilegiate încălcându-se astfel dispozițiile art. 244 alin. 1 din Legea nr. 297/2004. Pârâta apreciază că prin aceste declarații bursa a intervenit în piață în defavoarea unui participant, permițând astfel celorlalți participanți să profite de poziția vulnerabilă a pârâtei.
S-a considerat la fond că măsurile luate de cele două pârâte reconvenționale s-au încadrat atât în limita contractuală cu privire la ridicarea marjei, a efectuării apelului în marjă și a interdicției de a deschide poziții pe activul,cât și în limita legală prin raportare la rolul celor două organisme, ca subiecte de drept ce operează pe o piață strict reglementată, astfel încât este nefondată critica reclamantei reconvenționale cu privire la declarațiile date de reprezentantul legal al. S-a reținut că aceste declarații au survenit și ca urmare a avertismentului lansat de, la data de 11.12.2006, către și pentru stoparea tranzacțiilor ca urmare suspiciunilor de manipulare a pieței.
Obligația de confidențialitate instituită în sarcina potrivit art. 244 aliniat 1 din Legea nr. 297/2004 s-a arătat că este corelativă obligației pârâtei- reclamantă reconvențională de a acționa pe piață în limita legalității. Ori, întrucât pârâta nu și- respectat această obligație, nu se poate reține culpa în încălcarea dispozițiilor art. 244 aliniat 1 din Legea nr. 297/2004.
prezentați cu impact negativ asupra prețului de tranzacționare a acțiunilor, și care au condus la prăbușirea acestuia, s-a arătat că nu au legătură cu pozițiile din presă a reprezentantului legal al.
S-a mai motivat apoi, în esență, că sistemul de conturi în marjă este definit în capitolul 3 din Regulamentul nr. 1 al - Română de Compensație SA, aprobată prin Decizia nr. 362/31.01.2006 a.
În conformitate cu dispozițiile art. 12 din Regulamentul nr. 1 al SA, pentru inițierea unei poziții, indiferent dacă aceasta este de cumpărare sau de vânzare, este obligatorie depunerea unei garanții a obligațiilor asumate de un participant la piața futures și / sau pe piața opțiunilor.
În conformitate cu dispozițiile art. 14 - (1) - marjele din specificațiile contractelor se stabilesc în funcție de:
a) Volatilitatea activului suport pe o perioadă de cel puțin 1 an.
b) Condițiile de piață ale activului suport.
c) maximă zilnică a activului înregistrată într-o perioadă de cel puțin 6 luni.
- (2) - marjele vor fi actualizate periodic, în funcție de evoluția factorilor enumerați la alin. (1), ce influențează valoarea și gradul de risc al contractului.
- (3) - pentru contractele futures având ca suport acțiuni tranzacționate la, valoarea marjei va fi menținută la cel puțin 10% din valoarea spot a activului suport.
În conformitate cu art. 15 din Regulamentul nr. 1, marjele vor fi calculate ca pierdere maximă a pozițiilor deschise futures și/sau ale opțiunilor vândute într-un interval de variație stabilit în comun de către - SA și - SA. acestor intervale va stabili, în funcție de valoarea contractelor, mărimea marjelor inițiale.
Modificările acestor intervale de evaluare vor fi aduse la cunoștința operatorilor din piață, astfel:
- cu cel puțin 24 ore înainte ca modificările să devină efective, în caz de volatilitate mare a pieței activului suport.
- cu 5 zile înainte ca modificările să devină efective, în cazul ajustării proporționale cu valoarea contractului.
Conform art. 37 din Regulamentul nr. 1 al - SA, apelul în marjă reprezintă suma ce trebuie depusă de MC pentru completarea sumei din cont până la nivelul riscului calculat pentru toate pozițiile deschise. Apelul în marjă fiind explicit precizat în raportul zilnic, MC trebuie să se conformeze acestuia fără alte notificări, până la ora 14,00 sesiunii următoare de tranzacționare, printr-una dintre următoarele două variante de acțiune sau combinație a acestora:
a) completarea sumei din cont;
b) închiderea unui număr de poziții care să asigure prin scăderea riscului acoperirea marjei pentru pozițiile deschise rămase.
S-a făcut referire la Regulamentele nr. 2/2006 și nr. 13/2005 ale, la Regulamentul nr. 4/2006 privind tranzacționarea pe piața reglementată de instrumente financiare derivate administrată de - SA Sibiu, aprobat prin Deciziile nr. 358/31.01.2006 și nr. 1189/24.05.2006, la Regulamentul nr. 1/2006 al, aprobat prin Decizia nr. 362/31.01.2006.
S-a concluzionat că pârâta-reclamantă reconvențională prin faptele sale a încălcat dispozițiile art. 2 din Contractul de compensare-decontare nr. 2132/14.09.2006 încheiat cu reclamanta în sensul că nu a respectat dispozițiile art. 37 și 38 din Regulamentul nr. 1/2006 al SA, regulament ce face parte integrantă din convenția încheiată între părți. În acest sens s-a apreciat ca temeinică și legală poziția adoptată de către, în temeiul art. 39 din regulament cu privire la reducerea expunerii și a închiderii de poziții a membrului compensator. Acțiunea reclamantei își găsește legitimitate și în dispozițiile art. 170, 171 din Regulamentul 13/2005 al.
Astfel, începând cu data de 12.12.2006 pârâta începe să nu mai acopere marja datorată. La data de 1.02.2007, după utilizarea de către reclamantă pentru a acoperi obligațiile a garanției suplimentare în sumă de 20.000 lei și a contribuției la fondul de garantare în sumă de 18.550 lei a rămas obligație neacoperită de 1.700.150, 30 lei. La data de 31.12.2006 în evidențele erau înregistrată drept garanții depuse de membrii compensatori ( alții decât ) suma de 602.211,87 lei și o dobândă aferentă de 31.394,69 lei. Dacă reclamanta ar fi aplicat ordinea resurselor financiare ce urmau a acoperi prejudiciul astfel cum ea este statuată în mod impetuos de către art. 94 din Regulamentul nr. 1/2006 al s-ar fi redus prejudiciul suferit de reclamantă la suma de 1.062.543, 34 lei (= 1.700.150,30 - 606.211,87 - 31.394,69 ). Tribunalul a admis doar în parte acțiunea principală motivat de aceea că prejudiciul total pretins de reclamantă, și cu care aceasta s-a înregistrat în contabilitate ( 1.738.700,70 lei) putea fi redus în situația în care reclamanta ar fi respectat dispozițiile art. 94 din Regulamentul nr. 1 al. S-a făcut referire și la faptul că Directorul a fost sancționat cu amendă tocmai pentru săvârșirea acestei fapte prin Decizia nr. 419/22.05.2007.
În ceea ce privește capătul accesoriu de cerere privitor la obligarea pârâtei la plata dobânzii legale aferente prejudiciului solicitat, conform art. 43 Cod comercial cererea s-a considerat întemeiată, sens în care s-a acordat dobânda aferentă sumei de 1.062.543, 34 lei ce se va calcula începând cu data de 2.02.2007 și până la plata efectivă.
S-a arătat că instanța nu a fost legal învestită cu judecarea cererii de actualizare cu indicele de inflație, petitul fiind formulat după închiderea dezbaterilor.
În ceea ce privește cererea reconvențională, întemeiată pe dispozițiile art. 998-999 civ. s-a arătat că nu există nici prejudiciu, nici faptă ilicită și, ca atare, nu există nici răspundere civilă delictuală.
S-a arătat că "profitul virtual" pretins de pârâta-reclamantă reconvențională, neînregistrată în evidențele acesteia, ar putea fi considerat prejudiciu actual doar în cazul în care ar fi posibilă dovedirea faptului că acest profit virtual cu siguranță s-ar fi realizat și realizarea lui a fost împiedicată de SA și nu de piața futures în sine.
Pe piața futures profitul sau pierderea aferentă pozițiilor deschise se recalculează în fiecare zi de tranzacționare, în funcție de prețul de cotare și prețurile de cumpărare ale pozițiilor deschise. " virtual " solicitat de SA s-ar fi putut transforma în profit real, cert doar dacă în data de 8.12.2006 SA ar fi vândut toate cele 8672 de poziții deschise pe cumpărare, la prețul de cotare - în ipoteza că s-ar fi găsit cumpărători pentru toate pozițiile deținute, care să fie dispuși să le cumpere la prețul de cotare din ziua respectivă. Punerea în vânzare a unui număr mare de poziții, care reprezintă 80% din pozițiile deschise și care au fost deținute de pârâta-reclamantă reconvențională pentru cumpărare, ar fi avut ca efect scăderea prețului de tranzacționare și nerealizarea acestui profit virtual.
Prețul mediu de cumpărare al pozițiilor 07 deținute de SA era destul de ridicat ( 0,1147 lei în data de 8.12.2006, când SA deținea cele mai multe poziții deschise pe cumpărare ). Pentru ca profitul virtual să se realizeze, toate pozițiile trebuiau vândute la prețul de cotare de 0.1240 lei din data de 8.12.2006 ( de 0.1240 lei ) sau păstrate și la scadența lor din 31.03.2007, prețul spot al acțiunilor trebuia să fie de 0,1240 lei. Din istoricul cotațiilor acțiunilor din perioada 11.2006 - 2007, s-a constatat că acest preț nu a fost atins și ca atare nici prejudiciul pretins nu există.
Faptele apreciate de reclamanta reconvențională ca având caracter civil delictual au fost însă cenzurate de instanță care le-a apreciat ca fiind luate fie în limita impusă de convenția încheiată de părți, fie în limita dispozițiilor legale ce vizează regulile de funcționare a unei piețe reglementate.
Pentru aceste motive, în temeiul dispozițiilor art. 998, 999 cod civil a fost respinsă acțiunea reconvențională.
În temeiul dispozițiilor art. 274.pr.civ. prima instanță a obligat pârâta reclamantă reconvențională la plata către reclamantă a cheltuielilor parțiale de judecată în cuantum de 48.503,66 lei și la plata către pârâta reconvențională Monetar Financiară și de Mărfuri-SA Sibiu a cheltuielilor parțiale de judecată în cuantum de 10.000 lei.
În ceea ce o privește pe reclamanta-pârâtă reconvențională s-a reținut că aceasta a achitat cu titlu de taxă judiciară de timbru și a solicitat să-i fie acordată suma de 20.573,88 lei. Întrucât pretențiile sale au fost admise doar în parte s-a acordat doar în parte taxa de timbru, prin raportare la suma admisă și anume 13.811,95 lei.
Cu titlu de onorar de expert reclamanta a achitat 8841,71 lei ( expert judiciar desemnat de instanță ) și 4500 lei pentru expertul consultant. În total suma de 13.341,71 lei a fost acordată cu titlu de cheltuieli de judecată.
Cu titlu de onorariu avocat s-a solicitat suma de 21.300 lei din care 4350 lei pentru avocatul, restul sumei fiind pentru avocat.
În ceea ce privește factura 47/26.01.2009 în valoare de 4300 lei, tribunalul a reținut că pentru aceasta nu s-a făcut dovada plății efective. Existența facturii dovedește doar obligația de plată a reclamantei nu și dacă aceasta a achitat sau nu suma. Ori numai dovada achitării onorariului justifică acordarea sumei cu titlu de cheltuieli de judecată.
Tribunalul a acordat 21.350 lei reprezentând onorariu avocat ( 21.300 lei - 4300 lei + 4350 lei ).
Prin însumarea cheltuielilor de judecată făcute de către reclamantă cu titlu de taxă de timbru, onorariu expert și onorariu avocat, tribunalul a acordat suma de 48.503,66 lei.
Pârâtei reconvenționale Sibiu i-au fost acordate doar cheltuieli parțiale în limita a 10.000 lei, cât s-au dovedit.
Împotriva acestei sentințe, au declarat apeluri, în termen și motivate atât reclamanta-pârâtă reconvențională - ROMÂNĂ DE SA (C) Sibiu, cât și pârâta-reclamantă reconvențională SA
1.Prin apelul său, reclamanta a solicitat schimbarea în parte a sentinței atacate, în sensul obligării pârâtei-reclamantă reconvențională Societatea de Servicii de iții Financiare "" SA la plata întregii sume pretinse prin acțiunea introductivă precizată, respectiv la plata sumei de 1.700.150,30 lei, a dobânzilor legale și la plata tuturor cheltuielilor de judecată suportate la fond și apel.
A motivat apelanta că instanța de fond a făcut o greșită interpretare și aplicare a dispozițiilor legale incidente și a contractului nr. 2132/14.09.2006, că prin acesta pârâta și-a asumat obligația de a garanta în relația cu C atât tranzacțiile efectuate în nume propriu, pe contul său de house, cât și tranzacțiile clienților săi, că Regulamentul nr. 1 al s-a convenit să constituie anexă la contract, iar art. 37 din acesta este o preluare a art. 156 din Regulamentul nr. 13/2005 al, că la 14.11.2006 pârâta a început activitatea pe piața reglementată de - Monetar Financiară și de Mărfuri SA Sibiu iar din 13.12.2006 a început să înregistreze datorii față de, atât pe contul de clienți, cât și în nume propriu, pe contul de house, în sensul că nu a acoperit apelurile marjă solicitate de
A susținut că pârâta nu și-a onorat în 24 de ore de la apel obligațiile de garantare a tranzacțiilor efectuate, contrar prevederilor art. 37 din Regulamentul nr. 1/2006 al, fapt pentru care pentru limitarea riscurilor reclamanta a fost obligată să lichideze treptat contractele inițiale de către pârâta-reclamantă reconvențională, rezultând după închiderea pozițiilor pârâtei un sold debitor de 1.738.700 lei, ce s-a diminuat cu suma de 18.550 lei reprezentând contribuția la fondul de garantare și a rămas nerecuperată suma pentru care a formulat acțiunea.
A susținut apelanta că motivarea instanței fondului referitoare la pretinsa nerespectare a art. 94 din Regulamentul nr. 1/2006 al este în contradicție cu dispozițiile art. 163 și 171 al. 4 din Regulamentul nr. 13/2005 al, că au fost ignorate concluziile din raportul de expertiză contabilă efectuată în cauză, că nu există niciun raport de cauzalitate între abaterea săvârșită de directorul societății și prejudiciul suferit de, pârâta fiind în culpă contractuală.
În drept au fost invocate dispozițiile art. 296 pr.civ.
Apelul este fondat.
La finalul ședinței de tranzacționare din 05.01.2007, soldul total debitor pe conturile de casă (house) și clienți înregistrat după închiderea pozițiilor SA a fost de 1.738.700 lei - sumă plătită de - Română de Compensație SA și trecută, ca atare, în contabilitatea acesteia, ceea ce a condus la diminuarea profitului acesteia. S-a acoperit parțial debitul prin utilizarea garanției suplimentare de 20.000 lei și a contribuției la fondul de garantare în valoare de 18.550 lei, astfel că la 01.02.2007 a rămas în discuție suma de 1.700.150,30 lei.
Prima instanță a apreciat în mod greșit că prejudiciul suferit de reclamantă se cifrează la doar 1.062.543,34 lei, întrucât ar fi trebuit, în aplicarea art. 94 din Regulamentul nr. 1 al, să utilizeze și fondurile de garantare depuse de ceilalți membri compensatori, plus dobânda aferentă acelor garanții (606.211,87 lei + 31.394,69 lei).
Sancționarea cu amendă a Directorului Executiv al reclamantei, pentru nerespectarea ordinii de executare a resurselor bănești pentru acoperirea obligațiilor unui membru compensator, nu o absolvă pe pârâtă de obligația acoperirii prejudiciului produs reclamantei prin neacoperirea apelurilor în marjă în termenul stabilit, cu sumele aferente.
Astfel, între - Română de Compensație SA și SA s-a încheiat contractul de compensare-decontare nr. 2132/14.09.2006, fiind prevăzut în cuprinsul lui că Regulamentul nr. 1 al SA constituie anexă la contract, parte integrantă a acestuia (art. 12). compensator SA s-a obligat să garanteze în relația cu toate tranzacțiile clienților săi.
Potrivit art. 37 al Regulamentului nr. 1, atunci când membrului compensator i se face apel în marjă, acesta trebuie să completeze suma din cont, fără nicio notificare, până la nivelul riscului calculat pentru toate pozițiile deschise (diferența dintre numărul de contracte cumpărate și vândute), respectiv să închidă un număr de poziții care să asigure scăderea riscului.
În sensul dispozițiilor art. 157 al. 4 și 5 din Legea nr. 297/2004, cum pârâta nu și-a respectat obligația contractuală de plată, reclamanta a procedat la acoperirea din resurse proprii a apelurilor în marjă și este îndreptățită la restituirea sumei de 1.700.150,30 lei în integralitatea sa.
În consecință, în baza art. 296 pr.civ. va fi admis apelul reclamantei și se va schimba parțial sentința atacată, în sensul că va fi admisă în tot acțiunea formulată de reclamantă și va fi obligată pârâta să plătească reclamantei și suma de 637.606,96 lei daune contractuale, precum și dobânda legală aferentă acestei sume, ce se va calcula din 02.02.2007 până la efectuarea plății.
Raportat la măsura în care pretențiile au fost admise, aceeași pârâtă va fi obligată, în temeiul art. 274 pr.civ. să plătească reclamantei și suma de 6761,93 lei cu titlu de cheltuieli de judecată la fond, rezultată din diferența de taxă de timbru neacordată de prima instanță.
În rest dispozițiile sentinței atacate vor fi menținute.
Fiind în culpă procesuală, tot în temeiul art. 274 pr.civ. pârâta va mai fi obligată să plătească reclamantei suma de 13.248,53 lei reprezentând cheltuieli de judecată în apel (taxa de timbru, timbrul judiciar și onorariu de avocat - 30, 42, 40, 41).
2.Pârâta-reclamantă reconvențională SA O, prin apelul declarat, a solicitat anularea în tot a sentinței civile nr. 470/C/25.03.2009 pronunțată de Tribunalul Sibiu -Secția Comercială și de Contencios Administrativ în dosar nr. 616/85/207, respingerea ca neîntemeiată a cererii formulate de reclamanta-intimată - Română de Compensație SA, admiterea cererii reconvenționale formulată de numita pârâtă și, pe cale de consecință, obligarea SA, în solidar cu - Monetar Financiară și de Mărfuri Sibiu SA, la plata sumei de 2.211.137 lei reprezentând contravaloarea prejudiciului produs de acțiunile nelegale ale celor două societăți comerciale, obligarea SA, în solidar cu - Monetar Financiară și de Mărfuri Sibiu SA, la plata sumei reprezentând dobânzile legale aferente începând cu data introducerii cererii reconvenționale și până la plata efectivă a cuantumului solicitat și obligarea pârâtelor reconvenționale, în solidar, la suportarea cheltuielilor de judecată ocazionate de prezentul litigiu.
Apelul nu a fost timbrat.
Potrivit art. 11 alin. 1 coroborat cu art. 2 lit. g din Legea nr. 146/1997, apelanta a fost legal citată, pentru termenul de judecată din data de 07.10.2009, cu mențiunea de a face dovada achitării unei taxe de timbru în cuantum de 18.423,90 lei și timbru judiciar în sumă de 5 lei, datorat potrivit art. 3 alin. 2 din OG nr. 32/1995, cu modificările și completările ulterioare (fila 37 din dosar).
Apelanta F SA a formulat cerere de amânare în vederea timbrării apelului, susținută în ședința publică din 07.10.2009 de către administratorul său ( 38 și 44 dosar apel), însă deși cererea i-a fost admisă nu a depus taxele enunțate.
Art. 20 alin. 3 din Legea nr. 146/1997 privind taxele judiciare de timbru prevede că neîndeplinirea obligației de plată până la terenul stabilit se sancționează cu anularea acțiunii sau a cererii.
Întrucât apelanta SA nu s-a conformat dispozițiilor instanței referitoare la timbraj, nefăcând dovada achitării taxei de timbru și a timbrului judiciar, urmează ca, în baza art. 20 alin. 3, să fie anulat ca netimbrat apelul promovat de aceasta.
Pentru aceste motive,
În numele legii
DECIDE:
Admite apelul declarat de reclamanta - ROMÂNĂ DE SA Sibiu împotriva sentinței civile nr. 470/C/25.03.2009 pronunțată de Tribunalul Sibiu - Secția Comercială și de Contencios Administrativ în dosarul nr- și în consecință:
Schimbă parțial sentința atacată.
Admite în tot acțiunea formulată de reclamanta - Română de Compensație SA Sibiu împotriva pârâtei Societatea de Servicii de iții Financiare "" SA și obligă pe pârâtă să plătească reclamantei și suma de 637.606,96 lei reprezentând daune contractuale, precum și dobânda legală aferentă acestei sume, care se va calcula începând de la data de 02.02.2007 și până la efectuarea plății.
Obligă pe pârâta Societatea de Servicii de iții Financiare "" SA O să plătească reclamantei și suma de 6761,93 lei cu titlu de cheltuieli de judecată la fond.
Menține în rest dispozițiile sentinței atacate.
Obligă pe pârâta-intimată Societatea de Servicii de iții Financiare "" SA O să plătească recurentei - Română de Compensație SA Sibiu suma de 13248,53 lei.
Anulează ca netimbrat apelul declarat de către pârâta-reclamantă reconvențională SA O împotriva aceleiași sentințe.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 02.12.2009.
Președinte, - - - | Judecător, - - |
Grefier, - - |
Red.
Th.
Ex.6/04.02.2010.
Jud fond
Președinte:Olimpia Maria StângaJudecători:Olimpia Maria Stânga, Ioan Cibu
