Spete pretentii comerciale. Decizia 287/2009. Curtea de Apel Craiova
| Comentarii |
|
DOSARUL NR-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIA NR. 287
ȘEDINȚA PUBLICĂ DE - 2009
PREȘEDINTE: Angela Rădulescu
JUDECĂTOR 2: Carmen Popescu
GREFIER - -
Pe rol judecarea apelului declarat de reclamanta - PROPRIETATEA SA B împotriva sentinței nr.1271 din 24 iunie 2009, pronunțate de Tribunalul Dolj - Secția Comercială în dosarul nr-, în contradictoriu cu pârâta - C SA și chematul în garanție MINISTERUL ECONOMIEI-OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE, având ca obiect pretenții.
La apelul nominal făcut în ședința publică a răspuns apelanta reclamantă - PROPRIETATEA SA B, prin avocat, lipsind intimata pârâtă - C SA și chematul în garanție MINISTERUL ECONOMIEI - OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei, după care, constatându-se dosarul în stare de judecată, s-a acordat cuvântul asupra apelului.
Avocat, pentru apelanta reclamantă, depune concluzii scrise și solicită admiterea apelului, schimbarea sentinței apelate, în principal în sensul admiterii acțiunii astfel cum a fost ea formulată, iar în subsidiar admiterea în parte a acțiunii și obligarea intimatei pârâte la plata dobânzii legale solicitate prin cel de al doilea capăt de cerere al acțiunii introductive.
CURTEA:
Asupra apelului de față, constată următoarele:
Prin sentința nr. 1271/24 iunie 2009, pronunțată de Tribunalul Dolj - Secția Comercială în dosarul nr-, s-a respins acțiunea formulată de reclamanta - PROPRIETATEA SA împotriva pârâtei - C SA și s-a respins cererea de chemare în garanție formulată de pârâtă împotriva MINISTERULUI ECONOMIEI - OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE.
Pentru a hotărî astfel, tribunalul a reținut că, potrivit art.9 alin. 1 lit. b din titlul VII al Legii nr. 247/2005, la constituire, capitalul social al reclamantei s-a format din acțiunile deținute de OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE la diverse societăți comerciale menționate în anexa actului normativ, printre care se numără și pârâta - C SA.
Prin hotărârea AGA nr. 4 din 2905/2006 a pârâtei s-a aprobat repartizarea dividendelor cuvenite pentru exercițiul financiar 2005 și înscrierea transmiterii pachetului de acțiuni de la OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE către reclamanta - PROPRIETATEA SA. De altfel, și în procesul-verbal de conciliere pârâta a recunoscut că reclamanta a dobândit 15% din capitalul social al - C SA și fost de acord să achite reclamantei dividende potrivit HG nr. 1484 din 6 decembrie 2007. Pârâta a achitat reclamantei suma de 565.927 lei reprezentând dividende aferente anului 2005. În consecință, pretențiile reclamantei nu sunt întemeiate, iar dispozițiile art. 1111 cod civil privind imputația plății nu își găsesc aplicarea.
Întrucât nu mai există vreo datorie reprezentând dividendele, nici dobânda nu este justificată.
Acțiunea fiind neîntemeiată se impune, pe cale de consecință, respingerea cererii de chemare în garanție.
Împotriva acestei sentințe a declarat apel reclamanta - PROPRIETATEA SA care a invocat nelegalitatea și netemeinicia și a susținut că este acționar cu o cotă de 15% la - C SA, conform Legii nr. 247/2005 și HG nr. 1481/2005 începând cu data de 28 decembrie 2005. Ca urmare, la data adoptării Hotărârii AGA nr. 4 din 29 mai 2006 trebuia să i se repartizeze cota cuvenită din profitul societății pe anul 2005. Conform art. 67 din Legea nr. 31/1990, pârâta datora reclamantei dividende aferente anului 2005 în cuantum de 565.926,95 lei.
Aceste dividende nu au fost plătite la scadență, ci la data de 11.12.2008. Ca urmare, pârâta datorează reclamantei dobânda legală în valoare de 119.050,10 lei. Întrucât nu a existat vreo înțelegere referitoare la plata efectuată, din suma achitată s-a imputat dobânda de 119.050,10 lei. În aceste condiții, a rămas un rest din suma datorată cu titlu de dividende, de 119.050,10 lei. La această sumă se calculează dobânzi până la data de 23.03.2009, în valoare de 3409,24 lei. Cu toate acestea, prima instanță a ignorat dispozițiile art. 1111 Cod civil, conform cărora plata parțială se impută mai întâi asupra dobânzii.
La data de 10 noiembrie 2009, intimatul chemat în garanție MINISTERUL ECONOMIEI - OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE a formulat întâmpinare prin care a solicitat respingerea apelului, susținând că potrivit dispozițiilor Legii nr.247/2005, pentru exercițiul financiar 2005-2006 titularul dividendelor este Ministerul Economiei care exercită calitatea de acționar în numele statului până la data înscrierii ca acționar a - PROPRIETATEA SA. Legiuitorul a stabilit prin OUG nr. 81/2007 posibilitatea recuperării de către operatorii economici a dividendelor aferente anului 2005 ce se cuvin - PROPRIETATEA SA. Potrivit HG nr. 1484/2007, - PROPRIETATEA SA are dreptul să solicite doar restituirea sumelor reprezentând partea corespunzătoare din dividendele aferente anilor 2005-2006 virate la bugetul de stat sau al instituției publice implicate în privatizare.
La data de 17 noiembrie 2009 formulat întâmpinare pârâta - C SA care solicitat de asemenea, respingerea apelului și a susținut că - PROPRIETATEA SA s-a înscris ca acționar al - SA la data de 30 mai 2006, conform adresei MINISTERULUI ECONOMIEI - OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE. Repartizarea dividendelor a avut la bază Ordinul Ministerului Economiei și Comerțului nr. 357/18 mai 2006. totale aferente anului 2005 au fost virate în contul MINISTERULUI ECONOMIEI - OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE. Suma virată a fost de 3.772.846 lei, din care 565.927 lei cuveniți - PROPRIETATEA SA. A 2 al art. 6 din titlul II al OUG nr. 81/28 iunie 2007 prevede că operatorii economici vor vira partea corespunzătoare către - PROPRIETATEA SA pe baza metodologiei aprobate prin hotărâre de guvern. Această metodologie a fost adoptată prin HG nr. 1484/6.12.2007. Ca urmare, virarea cu întârziere a sumelor cuvenite - PROPRIETATEA SA nu se datorează culpei pârâtei, ci adoptării metodologiei cu mult peste termenul prevăzut de OUG nr. 81/2007. De altfel, pentru restituirea sumei din litigiu AVAS a emis avizul nr. 1490/13.12.2008.
Examinând actele și lucrările cauzei, Curtea găsește apelul nefondat pentru următoarele considerente:
Modul de constituire a - PROPRIETATEA SA, transferul participațiilor statului la diferiți operatori economici, precum și plata dividendelor cuvenite de la acești operatori nu sunt supuse normelor de drept comun în materia societăților comerciale, ci unor norme speciale.
Astfel, Titlul VII - Regimul stabilirii și plății despăgubirilor aferente imobilelor preluate în mod abuziv - din Legea nr. 247/2005, privind reforma în domeniile proprietății și justiției, precum și unele măsuri adiacente, a stabilit, în art. 2 și 7, că pentru asigurarea resurselor financiare necesare acordării despăgubirilor pentru imobilele ce nu pot fi restituite în natură se creează un organism de plasament colectiv în valori mobiliare denumit Fondul "Proprietatea", deținut în întregime de statul român, în calitate de acționar unic.
Potrivit art. 8 al aceluiași act normativ, până la finalizarea procedurilor de despăgubire, Ministerul Finanțelor Publice va reprezenta statul ca acționar și va exercita drepturile care decurg din această calitate.
Art. 9 alin. 1 lit. b prevede că, la constituire, capitalul social inițial al Fondului "Proprietatea" va fi format din acțiunile deținute de Oficiul Participațiilor Statului și în Industrie la diverse societăți comerciale, conform anexei legii.
În cauză, interesează pct. 1.18 din anexă, referitor la transferul de la Ministerul Economiei și Comerțului - Oficiul Participațiilor Statului și în Industrie către Fondul "Proprietatea" a participațiilor statului reprezentând 15 % din capitalul - SA.
Prin HG nr.1481/2005 s-a înființat - PROPRIETATEA SA.
Conform art. 91din Titlul VII al Legii nr.247/2005, introdus prin OUG nr.81/2007, prin derogare de la prevederile Legii nr. 31/1990, capitalul social inițial este considerat subscris și integral vărsat de statul român, prin efectul legii, sub condiția înregistrării - PROPRIETATEA SA la Oficiul Registrului Comerțului.
În speță, a fost mandatat să dispună transferul acțiunilor către - PROPRIETATEA SA și înregistrarea acestei societăți ca acționar în registrele de evidență, așa cum rezultă din adresa nr. 2506/11.04.2006 (fila nr. 74 din dosarul de fond) intitulată "Notă privind înregistrarea și transferul pachetelor de acțiuni aferente societăților prevăzute în Anexa la Titlul VII din Legea nr. 247/2005", prin care s-a arătat că, potrivit HG nr. 738/2003, exercită toate drepturile ce decurg din calitatea de acționar a statului și, având în vedere și prevederile OUG nr. 88/2001 privind, acest din urmă oficiu derulează, în numele, activitățile legate de exercitarea calității de acționar a statului la societățile și companiile naționale și la celelalte societăți comerciale din portofoliul acestuia.
În consecință, acțiunile deținute de la - C SA au fost transferate către - PROPRIETATEA SA, transferul fiind înregistrat în registrul acționarilor la data de 30.05.2006, așa cum rezultă din extrasul depus la dosar la filele 76 - 81 din dosarul de fond, precum și din adresa nr. 3969/16.06.2006 (fila nr. 82 din dosarul de fond), prin care s-a precizat, totodată, că dividendele aferente exercițiului financiar pe anul 2005 revin -, în conformitate cu mandatul acordat prin Ordinul nr. 357/18.05.2006.
Prin Ordinul nr. 357/18.05.2006 al Ministerului Economiei și Comerțului ( fila nr. 68 din dosarul de fond), comunicat - C SA prin adresa nr. 3623/26.05.2006, s-au mandatat reprezentanții în adunarea generală a acționarilor la - C SA să analizeze și să hotărască aprobarea situațiilor financiare anuale la 31.12.2005 și repartizarea profitului pentru exercițiul financiar 2005. Totodată, s-a prevăzut că, în cazul în care - PROPRIETATEA SA este înscrisă în evidențele societății sau cele furnizate de registrul independent privat al acționarilor, corespunzătoare datei de referință, plata dividendelor cuvenite acționarilor se va face numai după apariția oricăruia dintre următoarele evenimente: a) intrarea în vigoare a unui act normativ cu putere de lege care să stabilească în mod concret modalitatea de distribuire a dividendelor pentru anul 2005 între și - PROPRIETATEA SA pentru acțiunile care au fost transferate de la. la - PROPRIETATEA SA sau b) convenție încheiată între aceleași părți, conform art. 67 din Legea nr. 31/1990. În cazul în care, până la termenul de depunere a situațiilor financiare prevăzute de OG nr. 64/2001, - PROPRIETATEA SA nu este înscrisă ca acționar ori nu intervine nici unul dintre evenimentele de mai sus, dividendele vor fi virate în întregime -
În hotărârea nr. 4/29.05.2006 a adunării generale a acționarilor de la - C SA (fila nr. 71 din dosarul de fond) au fost preluate întocmai prevederile mandatului încredințat reprezentanților prin Ordinul nr. 357/18.05.2006.
În aceste condiții, Curtea constată că intimata pârâtă - C SA a procedat în mod corect la achitarea integrală a dividendelor aferente anului 2005 în contul -, cu nr. 1294/23.06.2006, în cuantum total de 3.772.846 lei, din care 565.927 lei cuveniți Fondului "Proprietatea" (fila nr. 45 din dosarul de fond).
Potrivit art.6 din Titlul II al OUG nr.81/2007, publicată în Monitorul Oficial la data de 29.06.2007, în termen de 60 de zile de la intrarea în vigoare a acestei ordonanțe, operatorii economici care au virat dividendele cuvenite pentru anii 2005-2006 către bugetul de stat sau bugetele instituțiilor publice implicate, urmează să vireze partea corespunzătoare din acestea către Fondul Proprietatea, recuperând în acest sens sumele, conform metodologiei ce se va aproba prin hotărâre de guvern în termen de 90 de zile (art.11)..
Începând cu data de 01.01.2007, AVAS s-a reorganizat prin absorbție cu Oficiul Participațiilor Statului și în Industrie, instituție care s-a desființat, drepturile, obligațiile și atribuțiile acesteia fiind preluate de AVAS, conform art. 1 din OUG nr. 101/2006.
Analizând situația plății dividendelor pe anul 2005, AVAS (continuatorul fostului ) a stabilit că se impune recuperarea de către operatorii economici a dividendelor deja virate, conform dispozițiilor art. 6 din Titlul II al OUG nr. 81/2007, în conformitate cu metodologia ce urmează să se aprobe prin hotărâre de guvern, așa cum reiese din adresa nr. 2225/23.08.2007 (fila nr. 85 din dosarul de fond).
Metodologia de restituire/compensare a sumelor reprezentând partea corespunzătoare din dividendele aferente anilor 2005 - 2006 virate la bugetul de stat sau la bugetul instituției publice implicate în procesul de privatizare, care se cuvine Fondului "Proprietatea" a fost aprobată prin HG nr. 1484/06.12.2007.
Potrivit acestui din urmă act normativ, se aplică procedura prevăzută de OG nr. 92/2003, privind Codul d e procedură fiscală. Operatorii economici vor depune la instituțiile publice implicate sau la ministerul d e resort, după caz, o situație cuprinzând cuantumul sumelor totale virate cu titlu de dividende aferente anilor 2005 și 2006, însoțită de copii ale documentelor justificative prin care s-a efectuat plata și cuantumul dividendelor aferente acțiunilor deținute de Fondul "Proprietatea". În termen de 15 zile de la data înregistrării acestei situații, instituția publică implicată emite un aviz cu privire la realitatea sumelor solicitate.
În vederea restituirii/compensării, operatorii economici depun la organul fiscal competent cererea de restituire. Restituirea se efectuează numai după compensarea cu alte obligații fiscale, potrivit prevederilor art. 117 alin. 6 din OUG nr. 92/2003 și ale normelor metodologice de aplicare a acesteia.
AVAS a emis avizul nr. 1490/13.02.2008 (fila nr. 87 din dosarul de fond), pentru restituirea dividendelor acțiunilor deținute de PROPRIETATEA SA la - C SA pentru exercițiul financiar 2005, în cuantum de 565.927 lei.
- C SA a făcut toate demersurile legale pentru respectarea metodologiei de restituire /compensare a sumelor reprezentând dividende, astfel: adresa nr. 1960 din 01.07.2007 către AVAS (fila nr. 27 din dosarul de fond), adresa nr.769 din 16.01.2008 către AVAS (fila nr.32), adresa nr.4346 din 20.02.2008 ANAF (fila nr.38), adresa nr.22668 din 04.11.2008 către ANAF (fila nr.42), insistând chiar pentru accelerarea procedurii de restituire a dividendelor.
După parcurgerea întregii proceduri legale, suma de 565 927 lei a fost achitată de - C SA către - PROPRIETATEA SA, la data de 11.12.2008, cu nr. 5515 (conform extrasului de cont de la fila nr. 40 din dosarul de fond).
Într-adevăr, art. 6 alin.3 din Titlul II al OUG nr.81/2007 prevede că operatorii economici care nu respectă termenul de 60 de zile de la data intrării în vigoare a acestui act normativ datorează dobânda legală pentru întârziere.
În cauză, însă, se constată că depășirea termenului prevăzut de lege nu s-a datorat culpei operatorului economic, care a parcurs toate etapele prevăzute de metodologia legală necesară recuperării sumei depuse în contul bugetului de stat, ci adoptării cu întârziere, de către guvern, a metodologiei, precum și intervalului de timp scurs până la recuperarea efectivă a sumei de către operatorul economic.
Ca urmare, cererea creditoarei - PROPRIETATEA SA de obligare a operatorului economic - C SA la plata dobânzii legale este nefondată și, în consecință, în speță nu își găsesc aplicarea nici dispozițiile art.1111 Cod civil, referitoare la imputația plății.
Față de considerentele expuse, Curtea va respinge apelul ca nefondat, potrivit dispozițiilor art. 296 Cod procedură civilă.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge ca nefondat apelul declarat de reclamanta - PROPRIETATEA SA, cu sediul în B, Financial Plaza, nr.15, -ntrarea E,.2, sector 3, împotriva sentinței nr.1271 din 24 iunie 2009, pronunțate de Tribunalul Dolj - Secția Comercială în dosarul nr-, în contradictoriu cu pârâta - C SA, cu sediul în C,-, jud. D și chematul în garanție MINISTERUL ECONOMIEI - OFICIUL PARTICIPAȚIILOR STATULUI ȘI ÎN INDUSTRIE, cu sediul în B, sector 1, nr.152.
Pronunțată în ședința publică de la 17 decembrie 2009.
Președinte, | Judecător, |
Grefier, Luciana |
Red. jud. /15.01.2010
Tehnored. / 5 ex.
Jud. fond: L.
Președinte:Angela RădulescuJudecători:Angela Rădulescu, Carmen Popescu
