Spete procedura insolventei. Decizia 1534/2009. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
Dosar nr- (Număr în format vechi 792/2008)
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A V-A COMERCIALĂ
DECIZIA COMERCIALĂ Nr. 1534
Ședința publică de la 12 2009
Curtea compusă din:
PREȘEDINTE: Carmen Mihaela Negulescu
JUDECĂTOR 2: Eugenia Voicheci
JUDECĂTOR 3: Gabriela
GREFIER -
*********************
Pe rol pronunțarea asupra recursului formulat de recurenta debitoare COMPANIA NAȚIONALĂ DE FERATE CFR SA împotriva sentinței comerciale nr.1086/07.03.2008, pronunțată de Tribunalul București Secția a VII-a Comercială, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata creditoare SN DE TRANSPORT FEROVIAR DE CFR SA, intimata administrator judiciar și intimata creditoare SC CFR SA.
Dezbaterile au avut loc în ședința publică de la 29 octombrie 2009, fiind consemnate în încheierea de ședință de la acea dată, care face parte integrantă din prezenta decizie, când, având nevoie de timp pentru a delibera si pentru a da posibilitatea părților să depună concluzii scrise, Curtea a amânat pronunțarea pentru data de 05 2009 și 12 2009, când a decis următoarele:
CURTEA
Asupra recursului comercial d e față;
Prin sentința comercială nr.1086/07.03.2008, pronunțată de Tribunalul București Secția a VII-a Comercială, în dosarul nr-, instanța de fond a dispus următoarele: a admis cererea creditoarei SN DE TRANSPORT FEROVIAR DE CFR SA. A admis cererea creditoarei SC CFR SA. In baza art.33 alin 6 din legea 85/2006 privind procedura insolvenței a fost deschisă procedura generală insolvenței împotriva debitoarei SC SI AGREMENT CFR SA. In temeiul art.34 din legea insolvenței a fost numit administrator judiciar pe INSOLVENCY cu o remunerație provizorie de 2000 RON, care va îndeplini atribuțiile prevăzute de art.20 din lege. S-a dispus notificarea deschiderii procedurii generale a insolvenței debitorului, creditorilor si ORC B de pe lângă Tribunalul București pentru efectuarea mențiunii și într-un ziar de circulație națională, precum și publicarea în buletinul procedurii insolventei, în sarcina administratorului judiciar, cu respectarea articolului 61 și articolului 62 din legea 85/2006. S-a fixat termenul limita pentru înregistrarea cererii de admitere a creanțelor la 02.05.2008. S-a fixat termenul limita pentru verificarea creanțelor, întocmirea, afișarea și comunicarea tabelului preliminar al creanțelor la 30.05.2008. S-a fixat termenul limita pentru întocmirea și afișarea tabelului definitiv Ia 27.06.2008. S-a fixat prima adunare a creditorilor Ia 02.06.2008. S-a pus în vedere debitoarei ca în termen de 10 zile de la data deschiderii procedurii să depună la dosarul cauzei actele prev. de art.28 din lege, în caz contrar urmând a fi sesizate organele competente, conform art.147 din lege. S-a dispus indisponibilizarea acțiunilor or a părților sociale sau de interes în registrele speciale de evidenta sau în conturile înregistrate electronic. S-a pus în vedere adunării generale a acționarilor/asociaților debitoarei să desemneze un reprezentant -administrator special, în conformitate cu prevederile art.18 din lege. S-a pus în vedere administratorului judiciar să întocmească un raport prin care să propună fie intrarea în procedura simplificată, fie continuarea perioadei de observație în cadrul procedurii generale într-un termen de maximum 30 de zile de la desemnarea sa, conform art. 20 alin 1 lit a din lege. S-a pus în vedere administratorului judiciar să întocmească raportul asupra cauzelor și împrejurărilor care au dus la insolvența, cu menționarea persoanelor cărora le-ar fi imputabile și asupra existentei premiselor angajării răspunderii acestora, precum și asupra posibilității reale de reorganizare a activității debitoarei ori a motivelor care nu permit reorganizarea într-un termen de maximum 60 de zile de la desemnarea sa, conform art.20 alin 1 lit b din lege. S-a pus în vedere administratorului judiciar să ia masuri de arhivare a documentelor contabile ale societății debitoare, în conformitate cu dispozițiile Ig.16/1996, respectiv gruparea pe unități arhivistice, păstrare și inventariere pe durata procedurii reorganizării și lichidării judiciare iar ulterior de selecționare și întocmirea procesului verbal prevăzut de art.11 din lege, predarea documentelor conform art.18 si 181, cu încunoștințarea Direcțiilor Județene ale Arhivelor Naționale asupra măsurilor dispuse, conform art.34. S-a dat dispoziție tuturor băncilor la care debitoarea are disponibil în cont să nu dispună de acesta fără un ordin al judecătorului sindic sau al administratorului judiciar, obligația de înștiințare a băncilor respective revenindu-i administratorului judiciar. S-a dispus ca administratorul judiciar sa înainteze instanțelor, autorităților ori instituțiilor prevăzute de articolul 37 și articolul 63 din lege o copie de pe sentința de deschidere a procedurii insolvenței împotriva debitoarei.
Pentru a pronunța această soluție, instanța de fond a reținut că din coroborarea probelor administrate la dosarul cauzei și în conformitate cu dispozițiile articolului 3 pct. 6 din Legea nr.85/2006, creanța este certă, constatată prin titlu executoriu, respectiv sentința comercială nr.1683/14.04.2005 a Tribunalul București -Secția a VI-a Comercială, sentința civilă nr.1274/23.01.2006 pronunțată de Judecătoria Sector 1 B și sentința civilă nr.10411/29.06.2007 pronunțată de Judecătoria Sector 1
De asemenea, creanța este lichidă, constând în obligația de plată a unei sume de bani, și exigibilă, fiind depășit termenul de plată a obligației prevăzut de lege cu mai mult de 30 de zile.Este îndeplinită și condiția valorii - prag prevăzută de articolul 3 pct. 12 din lege, creanța fiind superioară sumei de 10.000 Ron.
Debitoarea nu a contestat starea de insolvență invocată de către creditoare. În speță, sunt incidente și dispozițiilor articolului 379 Cod procedură civilă, a mai reținut prima instanță.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs în termenul legal și motivat, debitoarea SC SI AGREMENT CFR SA, care a criticat-o pentru nelegalitate și netemeinicie, invocând în motivele de recurs că prin HG nr. 309/19.03.2008, publicată în Monitorul Oficial al României, partea I, nr. 217/21.03.2008, s-a aprobat fuziunea prin absorbție a SC SI AGREMENT CFR SA de către COMPANIA NAȚIONALĂ DE FERATE CFR SA, motiv pentru care, au rămas fără obiect cererile creditoarelor ce fac obiectul dosarului nr- al Tribunalului București -Secția a VII-a Comercială, întrucât conform dispozițiilor articolului 2491din Legea nr. 31/1990 și articolului 250 pct. 1 lit. c din Legea nr.31/1990, toate activele și pasivele societății absorbite, se transmit societății care deține toate acțiunile lor, iar societatea absorbită, încetează să existe.
În drept, s-au invocat dispozițiile articolului 304 pct.9 Cod procedură civilă, articolului 2491din Legea nr. 31/1990, articolului 250 pct. 1 lit. c din aceeași lege, dispozițiile HG nr. 309/19.03.2008.
Intimata creditoare, SN DE TRANSPORT FEROVIAR DE CFR SA, a formulat și depus la dosarul cauzei întâmpinare.
Examinând recursul declarat în raport cu actele și lucrările dosarului, cu motivele de recurs invocate, cu dispozițiile articolului 3041Cod procedură civilă, ale Legii nr.31/1990 privind societățile comerciale, dispozițiile Legii nr.85/2006 privind procedura insolvenței și celelalte prevederi legale incidente în speță, Curtea apreciază că recursul este fondat, având în vedere următoarele considerente: prin HG nr.309/19.03.2008 s-a aprobat fuziunea prin absorbție cu SC SI AGREMENT CFR SA de către COMPANIA NAȚIONALĂ DE FERATE CFR SA, aceasta din urmă subrogându-se în toate drepturile și obligațiile decurgând din raporturile juridice cu terții ale societății absorbite, cu care a fuzionat prin absorbție, inclusiv în litigiile aflate pe rolul instanțelor judecătorești în care aceasta este parte, potrivit articolului 2 din HG nr. 309/19.03.2008.
Față de cele mai sus-expuse, întrucât recursul a fost declarat de către debitoarea SC SI AGREMENT CFR SA, Curtea a dispus la termenul din 06.06.2008, introducerea în cauză, în calitate de recurentă, a Companiei Naționale de Ferate CFR SA.
Din proiectul de fuziune prin adsorbție nr.1/1137 din 22.12.2098, înscris în registrul comerțului în baza încheierii judecătorului-delegat nr.3996/19.01.2009 și publicat în Monitorul Oficial al României nr.593/29.01.2009, Partea a IV a, rezultă din capitolul "C" - Fundamentarea și condițiile fuziunii - că fuziunea prin absorbție se realizează prin transmiterea universală a patrimoniului Societăților absorbite - de Aprovizionare CFR SA și și Agrement CFR SA, către Societatea care absoarbe - Compania Națională de Ferate CFR SA, care preia întreg activul și pasivul societăților absorbite, societăți care se vor dizolva fără lichidare și care, de asemenea, vor fi radiate din evidențele Oficiul Registrului Comerțului.
Hotărârea AGA - CNCF "CFR" nr. 22/02.04. 2009, acționarii au aprobat să se realizeze fuziunea prin absorbție a CNCF CFR SA (societate absorbantă) cu SC de Aprovizionare CFR SA și SC și Agrement CFR SA (societăți absorbite).
Din înscrisurile depuse la dosarul cauzei rezultă că prin încheierea nr. 66434/23.07.2009, judecătorul-delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bucureștia admis cererea de înregistrare mențiuni și a dispus înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cu privire la fuziune și radierea celor două societăți, SC de Aprovizionare CFR SA și SC și Agrement CFR SA, fiind emise și certificatele de radiere și de înregistrare mențiuni privind modificarea actului constitutiv al Companiei Naționale de Ferate CFR SA, cuprinsă în hotărârea AGA nr. 22/02.04.2009.
Astfel, recurenta a făcut dovada îndeplinirii formalităților necesare la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul București pentru ca fuziunea prin absorbție a debitoarei inițiale, SC ȘI AGREMENT CFR SA, de către Compania Națională de Ferate CFR SA, aprobată prin HG nr.309/2008, să producă efecte juridice care să fie opozabile terților.
Cererea de deschidere a procedurii insolvenței, în baza dispozițiilor Legii nr. 85/2006, s-a făcut împotriva debitoarei SC ȘI AGREMENT CFR SA, societate radiată în urma fuziuni prin absorbție de către Compania Națională de Ferate CFR SA, aceasta din urmă reprezentând o entitate juridică distinctă.
În speță nu a operat confuziunea de patrimoniu.
Nu se poate lăsa procedura insolvenței deschisă în ce o privește pe Compania absorbantă, câtă vreme nu s-a verificat starea de insolvență a acesteia.
La momentul soluționării recursului, rămâne îndeplinită doar o singură condiție, respectiv existența creanței, din cele prevăzute de Legea nr.85/2006, ori nu este suficient doar să existe creanță, ci trebuie ca debitoarea să fie în insolvenț ă, iar Curtea nu poate verifica acest aspect direct în recurs.
Pentru considerentele expuse, în temeiul dispozițiilor articolului 312 alin.1 Cod procedură civilă, Curtea urmează să admită recursul declarat de către Compania Națională de Ferate CFR SA, să modifice în tot hotărârea atacată, în sensul că va respinge cererile creditoarelor SN DE TRANSPORT FEROVIAR DE CFR SA și SC CFR SA și va trimite cauza la judecătorul-sindic pentru închiderea procedurii.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul formulat de recurenta debitoare COMPANIA NAȚIONALĂ DE FERATE CFR SA cu sediul în B, sector 1,-, împotriva sentinței comerciale nr.1086/07.03.2008, pronunțată de Tribunalul București Secția a VII-a Comercială, în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimata creditoare SN DE TRANSPORT FEROVIAR DE CFR SA cu sediul în B, sector 1,-, intimata administrator judiciar cu sediul în B, sector 3,-,. 3 și intimata creditoare SC CFR SA cu sediul în B, sector 1,-.
Modifică în tot hotărârea atacată, în sensul că respinge cererile creditoarelor.
Trimite cauza la judecătorul-sindic pentru închiderea procedurii.
Irevocabila.
Pronunțată în ședință publică din data de 12.11.2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR JUDECĂTOR
- - - - -
- -
GREFIER
-
Red. Jud.
Tehnored.
2 ex.
23.11.2009
.
Tribunalul București - Secția a VII a Comercială
Judecător sindic:
Președinte:Carmen Mihaela NegulescuJudecători:Carmen Mihaela Negulescu, Eugenia Voicheci, Gabriela
