Constituire grup infractional organizat Aderare. Decizia 217/2009. Curtea de Apel Craiova
| Comentarii |
|
Dosar nr- - Legea nr.39/2003 -
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA PENALĂ ȘI PT. CAUZE CU MINORI
INSTANTA DE APEL
DECIZIA PENALĂ NR.217
Ședința publică de la 30 octombrie 2009
PREȘEDINTE G - JUDECĂTOR 1: Gheorghe Vintilă
- - JUDECĂTOR 2: Ștefan Făurar
Grefier - -
Ministerul Public reprezentat de procuror
din cadrul DIICOT - Serviciul Teritorial O l
La data de 26 octombrie 2009 s-au luat în examinare apelurile declarate de Parchetul de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție - DIICOT - Serviciul Teritorial Craiova, cât și de inculpații și -, împotriva sentinței penale nr.282 din 3 iunie 2009, pronunțată de Tribunalul Dolj, în dosarul nr-.
Dezbaterile judiciare sunt cuprinse în încheierea de la data mai sus arătată, când, pentru studierea actelor și lucrărilor dosarului, în vederea deliberării, Curtea, a amânat pronunțarea la 30 octombrie 2009, dată la care a pronunțat prezenta decizie.
CURTEA
Asupra apelurilor de față;
În baza actelor și lucrărilor de la dosar, constată următoarele:
Prin sentința penală nr.282 din 3 iunie 2009, Tribunalul Dolj, după ce a respins cererile de schimbare a încadrării juridice date inițial faptelor inculpaților,
În baza art. 11 pct.2 lit a rap la art 10 lit a Cod pr.penală, a achitat pe inculpații - fiica lui și, născută la data de 17 noiembrie 1982, în Municipiul C, CNP -, domiciliată în C,str.-.- nr 25 -.11,.1,ert.2,.9 (mandat arestare preventivă nr 2 din data de 15 ianuarie 2009 emis de Tribunalul Dolj ) și - fiul lui și, născut la data de 30 noiembrie 1978, CNP -, domiciliat în C, str.-.- nr 16, -.65,.2,.13, (mandat arestare preventivă nr 1 din data de 15 ianuarie 2009 emis de Tribunalul Dolj ), pentru săvârșirea infracțiunii prev de art 7 pct.1 din Legea nr. 39/2003.
În baza art 42 pct.1 din Legea nr. 161/2003, a condamnat pe fiecare din inculpații și - - la pedeapsa de câte 6 luni închisoare.
În baza art 25 din Legea nr. 365/2002, a condamnat pe aceeași inculpați la pedeapsa de câte 1 (un) an și 6 (șase) luni închisoare.
În baza art 33 lit a, 34 lit b Cod penal, s-a dispus ca inculpații să execute pedeapsa cea mai grea de câte 1 (un) an și 6 (șase) luni închisoare, fiecare.
În baza art.861Cod penal, s-a dispus suspendarea executării pedepsei de 1 (un) an și 6 (șase) luni închisoare sub supraveghere pe durata termenului de încercare compus din durata pedepsei, la care s-a adăugat un interval de 2 ani stabilit de instanță, în total 3 (trei) ani și 6 (șase) luni.
În baza art 863Cod penal, inculpații au fost obligați ca pe durata termenului de încercare să se supună următoarelor măsuri de supraveghere:
- să se prezinte la Serviciul de Probațiune din cadrul Tribunalului Dolj, la datele stabilite conform programului de supraveghere.
- să anunțe în prealabil, orice schimbare de domiciliu, reședință sau locuință și orice deplasare care depășește 8 zile, precum și întoarcerea.
- să comunice și să justifice schimbarea locului de muncă,
- să comunice informații de natură a putea fi controlate mijloacele lor de existență
S-a atras atenția inculpaților asupra disp.art.864Cod penal.
S-au aplicat art.71, 64 lit a teza a II-a, lit b Cod penal, pedeapsă accesorie ce s-a suspendat conform art.71 alin.5 Cod penal.
În baza art 88 Cod penal, s-a dedus din pedeapsa aplicată inculpaților perioada reținerii și arestării preventive, începând cu data de 14 ianuarie 2009, la zi.
În baza art 350 alin.3 lit b s C.P.P.-a dispus punerea de îndată în libertate a inculpaților, dacă aceștia nu sunt reținuți sau arestați în altă cauză.
În baza art 118 lit e Cod penal, s-a dispus confiscarea de la inculpatul - a sumelor de 442 lei, 100 euro, 100 lire sterline, iar de la inculpata a sumelor de 1000 euro, 3890 lei, 2000 lire sterline și respectiv 4500 euro, pentru care s-a dispus instituirea sechestrului prin ordonanța nr 1/D/P/2009 din 16 ianuarie 2009.
În baza art 118 lit c Cod penal, s-a dispus confiscarea de la inculpați a următoarelor bunuri:
- Un laptop marca cu carcasă de culoare argintie cu seria -, împreună cu încărcătorul aferent;
- Un memory stick marca, capacitate 1 Gb, de culoare neagră;
- Un număr de nouă suporturi optice tip CD/;
- Un card de memorie SD, capacitate 512 Mb;
-O cutie de formă paralelipipedică confecționată din plăcuțe pentru circuite integrate care prezintă decupaturi de forma și dimensiunile unei fante de bancar, confecționată artizanal;
-O gură de bancomat confecționată din metal, constituită din două părți componente, respectiv fanta în care se introduce cârdul bancar și suportul care încorporează această fantă;
- O fantă de bancomat confecționată artizanal, din metal, ale cărei decupaturi prezintă margini neregulate;
- Un mulaj din gips, al unei guri de bancomat;
- O borsetă din material textil de culoare neagră cu inscripția parfum în care se află un cârd bancar tip, emis de Banca Comercială Română cu nr. -, pe numele -, un cârd bancar tip emis de Banca Transilvania pe numele, primele cifre ale nr. fiind -, celelalte fiind ilizibile, deteriorat în partea de jos, un card bancar tip emis de Banca Romanească pe numele, cu nr. -, fiind deteriorat, o punguță din material plastic în care se află un număr de șase dispozitive de citire a datelor de pe benzile magnetice ale cardurilor bancare, o gură de bancomat din material plastic de culoare gri, trei plăcuțe pentru circuite integrate pe care sunt fixate prin lipire mai multe componente electronice, cele trei plăcuțe fiind prevăzute cu PIN de intrare ieșire (aceste circuite integrate se află într-o cutie din material plastic transparent împreună cu o baterie marca de 1.55 V), un fragment dintr-o gură de bancomat din material plastic de culoare, o cutie din plastic de culoare în care se află două dispozitive de citire a datelor de pe benzile magnetice ale cardurilor bancare,
- 18 (optsprezece) baterii miniaturale de diferite mărci, valori și imensiuni;
- un acumulator marca NOKIA model BL-5X 3,7V;
- două cabluri pentru transfer de date, de culoare gri, interconectate cu bandă adezivă de culoare albastră, având la unul din capete o mufa iar la celălalt o mufă cu patru confecționată artizanal.;
- o cutie din plastic cu inscripția Ozone în care se află șapte dispozitive miniaturale de citire a datelor de pe benzile magnetice ale cardurilor bancare o un dispozitiv de citire a datelor de pe benzile magnetice ale cardurilor bancare cu carcasă metalică o un șubler marca;
- un număr de patru patente cu funcții de tăiere, sertizare o trei șurubelnițe mecanice;
- o șurubelniță electrică marca;
- trei rigle;
- o rolă pentru lipit
- două cuttere;
- mai multe tuburi conținând substanțe de lipit;
- o ruletă
- un încărcător marca NOKIA;
- mai multe plăcuțe pentru circuite integrate pentru diferite forme și dimensiuni o două foarfece;
- mai multe bucăți de smirgher;
- un recipient conținând substanțe pentru lipit;
- două markere;
- două cuțite cu mânere metalice;
- patru pensete metalice;
- o șurubelniță miniaturală cu de plastic de culoare neagră;
- șase role de bandă adezivă;
- un CD cu inscripția aflat într-un suport din hârtie pe care este inscripționat olograf cu carioca de culoare numărul "-"
- cincisprezece pile de diverse forme;
- trei aparate de lipit electrice pentru componente electronice, cu mânere de culoare albastră
- un aparat de măsură electric marca;
- o trusă completă de scule printre care patente, lupă și șurubelnițe
- o cutie din metal de culoare în care se află arcuri iniaturale, dispozitive de fixare, o baterie miniaturală și patru dispozitive de citire a datelor de pe benzile magnetice ale cardurilor bancare;
- două cutii de sacâz și pastă decapantă
- a două cutii transparente din plastic conținând dispozitive pentru
alezaj de diverse dimensiuni;
- trei pistoale electrice de lipit, cu cartuș de lipici solid;
- un polizor electric de dimensiuni miniaturale o un bomfaier manual de dimensiuni reduse;
- o lupă marca, șaptesprezece dispozitive din material plastic cu lamă metalică cu inscripția, aflate într-o de plastic o un cablu prevăzut la unul din capete cu mufă și serial la celălalt capăt;
- două sprayuri cu vopsea de culoare gri
- O trusă de scule din plastic de culoare neagră în care se află mai multe dispozitive metalice precum: o menghină din metal de culoare roșie, ouă aparate de lipit pentru componente electronice și alte scule mecanice.
- un telefon marca, -, prevăzut
u cartelă, seria -,
- un acumulator Nokia BL 5- CA, cu seria -N-,
- un dispozitiv artizanal din material plastic cu suprafață lucioasă,
asemănătoare dispozitivului de introducere a cârdurilor bancare în, de cu loare argintie, de formă dreptunghiulară, având lungimea de 7,8 cm și lățimea de 6,5 cm prevăzut pe una din părți cu o cavitate în interiorul căreia se află, protejat cu hârtie adezivă, un minidispozitiv artizanal fixat cu o su bstanță solidă transparentă, format dintr-un circuit integrat din care se ramifică mai multe fire de culoare roșie și neagră care se termină cu 5, re spectiv un miniîntrerupător de culoare albastră.
- un telefon marca NOKIA model 8800, prevăzut cu cartelă, -4/9;
- un telefon marca NOKIA model 8600d, prevăzut cu cartelă tel efonică, -8/9;
- un telefon marca NOKIA model 1200, prevăzut cu cartelă tel efonică, -1/7;
- un telefon marca NOKIA model, prevăzut cu cartelă telefonică, -;
- două cartele telefonice, rupte, având seriile - și -; ridicate conform procesului verbal încheiat la data de 14 ianuarie 2009.
Pentru a hotărî astfel, prima instanță a reținut în fapt următoarele:
La data de 19 martie 2009 s-a înregistrat pe rolul Tribunalului Dolj, sub nr - rechizitoriul cu nr 1/D/P/2009 al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție - Direcția de Investigare a Organizate și Terorism - Serviciul Teritorial Craiova, prin care au fost trimiși în judecată în stare de arest preventiv inculpații și -, pentru săvârșirea infracțiunilor de:- constituirea unui grup infracțional organizat, aderarea sau sprijinirea sub orice formă a unui astfel de grup faptă prev.și ped. de ort. 7 pct. 1 din Legea nr. 39/2003 privind Prevenirea și Combaterea Organizate;- acces, fără drept, la un sistem informatic - faptă prev.și ped. de art. 42, pct. 1 din Legea nr. 161/2003, Titlul III, privind unele măsuri pentru asigurarea transparenței în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției;-deținerea de echipamente în vederea falsificării instrumentelor de plată electronică, faptă prev. de art. 25 din Legea 365/2002 privind comerțul electronic.
A rezultat din partea expozitivă a actului de sesizare a instanței, că la data de 14 ianuarie 2009, lucrătorii de poliție din cadrul Inspectoratului de Poliție al Județului D și ai de Combatere a Organizate C, au efectuat activități specifice pentru xecutarea unui număr de cinci mandate europene de arestare emise de Tribunalul din - Biroul Judecătorului pentru anchetele preliminarii - Italia, pe numele de, si - ().
Conform xerocopiei mandatului european de arestare, Tribunalul din a reținut că, împreună cu ",.toți pentru a fi promovat, constituit si organizat sociația mai sus menționată, menținând contacte constante între ei si cu alți sociați neidentificați prea bine, dintre care unii sunt rezidenți în România, fiindu-le expediate din străinătate aparatele electronice numite skimmer, entru p. a extrage în mod ilicit datele cărților de credit si de plată, identificând locurile în care se puteau amplasa aparatele si videocamerele necesare entru p. îndeplinirea faptelor ilicite; intra personal, cu ajutorul co mplicilor în incinta magazinelor si aplica la sistemele aparatele sk immer, toți schimbându-si între ei, printr-un trafic constant prin intermediul Internet-ului între România si Italia, mii de date care privesc coduri de cărți de credit obținute în mod ilegal, folosind o mare parte din aceste coduri sau în orice caz deținându-le pentru o viitoare utilizare, pentru reîncărcarea cartelelor telefonice și achiziționarea de marfă variată prin intermediul In ternet-ului sau în orice caz imprimându-le pe carduri utilizate pentru ac hiziționarea de marfă în cele mai variate magazine.. - () trimițând în Italia materialul necesar pentru efectuarea instalării manuale a di spozitivului bancar ales precum si însărcinând diverși curieri pentru a-l transporta în Italia si preda complicilor, si. precum si administrând personal din România toate fazele acțiunii si împărțind în mod efectiv ordine cu privire la execuție, aplicau manual dispozitivul de retragere a anilor la Banca Populară din Vicența di del, aplicând în interiorul său după ce anterior instalaseră o copie plastificată care reproducea aracteristicile dispozitivului bancomat, o telecomandă si un aparat skimmer 5 citit card-urile de bancomat si de credit, înregistrând astfel datele clienților care fără să știe s-au dus să efectueze operațiuni de scoatere a banilor și de consultare."
Acestea au fost motivele pentru care lui, alături de, lonut, si, li se emisese European de Arestare pentru un număr de două infracțiuni, respectiv, potrivit legislației Italiene, pentru a se fi asociat în mod stabil între ei și împreună cu alte persoane neidentificate, în scopul de a comite un număr nedeterminat de infracțiuni informatice, instalarea ilegală a aparatelor apte să intercepteze comunicări in formatice și telematice, interceptarea frauduloasă a comunicațiilor informatice și telematice, deținerea abuzivă de coduri de acces la sistemele nformatice și telematice, tăinuirea de bunuri obținute ilegal precum și alsificarea și utilizarea abuzivă,sau în orice caz, posedarea cărților de credit și/ sau plată.
Activitățile specifice desfășurate de lucrătorii C și IPJ D - Serviciul de Investigații Criminale au eșuat însă în tentativa de a-l prinde e p., ntrucât acesta, constatând prezența lucrătorilor de poliție în apropierea a, a urcat la volanul autoturismului marca Honda, cu număr de în matriculare B 73, și a plecat cu autoturismul.
Deoarece lucrătorii de poliție se aflau cu un autoturism olenza, iar condițiile meteorologice erau total nefavorabile (polei), urmărirea utoturismului marca Honda, condus de, nu a putut fi fectuată.
Pentru acest motiv au fost efectuate filtre la ieșirile și intrările din municipiul C, în vederea depistării autoturismului arca Honda cu nr. de înmatriculare B 73.
În urma ope rațiunii intitulate "", în jurul orei 13:45, la intersecția străzilor și, a fost depistat în trafic autoturismul marca Honda cu nr. 3 înmatriculare B 73, care circula pe direcția C -.
După ce autoturismul a fost oprit de către lucrătorii de poliție, s-a constatat că în acesta se aflau inculpații - și, primul dintre ei fiind la volanul vehiculului.
Ulterior, autoturismul marca Honda, cu nr. de înmatriculare 73, împreună cu cei doi inculpați, a fost condus la sediul IPJ D, unde s- a efectuat un control la portbagajul autoturismului respectiv, ocazie cu care s- a constatat că în acesta se aflau cinci plase din material plastic, co nținând diverse bunuri și obiecte folosite în activitățile infracționale de falsificare a instrumentelor de plată electronică, precum și alte bunuri folosite în astfel de activități.
De asemenea, asupra in culpatului -, a fost descoperit un dispozitiv artizanal din aterial plastic, cu suprafață lucioasă, asemănător dispozitivului de traducere a card-urilor bancare în, iar asupra inculpatei au fost descoperite mai multe telefoane mobile, două cartele telefonice, ambele fiind rupte, precum și importante sume de bani, în lei și va lută.
Bunurile descoperite în portbagajul autoturismului au fost igilate, iar referitor la acestea, cei doi inculpați au arătat că nu cunoșteau imic despre ele.
Totodată, referitor la sumele de bani descoperite asupra sa, inculpata a arătat că banii proveneau de la părinții ei.
Conform percheziției informatice efectuate la sistemele informatice, hard-disk-ul laptopului marca, cu arcasă de culoare argintie, având seria -, conținea date ale nor card-uri bancare, corespondență electronică, programul informatic C V5 instalat, precum și trei fragmente de fișiere document, conținând date ale unor card-uri bancare.
Mai mult, cu ocazia percheziționării celor 10 suporturi optice tip CD-, au fost evidențiate două fișiere executabile (aplicații in formatice) cu denumirile 2.04.06, respectiv S2, CD-inscripționat la data de 12.01.2009.
In urma percheziționării memory stick-ului marca, au fost identificate 11 fișiere (aplicații informatice), 103 fișiere de tipul, fișiere care cu ajutorul aplicației V4.1, pot fi deschise și pot fi vizualizate informații de genul seriilor inscripționate pe magnetică a card-urilor bancare.
In continuarea procesului - verbal cu prezentarea percheziției informatice se arată că, folosindu-se programul informatic au fost identificate și recuperate un număr de 19 fragmente di n fișiere conținând serii de cifre recunoscute de aplicația informatică de stinată percheziționării, ca date ale cărților de credit.
Totodată, cu ocazia percheziției informatice a fost acoperit un fișier imagine cu denumirea 00192, reprezentând imaginea frontală a unui terminal bancar cu focalizare pe fanta de in troducere a instrumentelor de plată electronică.
În telefonul mobil marca NOKIA model 1200 cu nr. -1/7 prevăzut cu cartelă, ridicat de la inculpata, au fost identificate următoarele mesaje: "să o iei pe canal", de la telef. -,să o iei pe canal si să iei butonasele", de la telef.
-, "mai dă-mi si mie beep să știu că ești bine", de la telef.
-, "aia vopsită să o ții la tine, o bine si i-o duci lu împ
să-ti dea bani", de la telef. -, "da, dacă trec te sun", de la telef. -.
Conform dresei ROMÂNIA SA, mesajele respective au fost expediate în data de 14.01.2009 între orele 12:54:23 și 3:40:58.
De menționat este că, la ora 13:45, cei doi inculpați au fost surprinși în tr afic în autoturismul marca Honda.
Deoarece mijloacele tehnice nu permiteau analizarea ispozitivului artizanal descoperit asupra inculpatului -, cesta a fost înaintat la Institutul pentru Tehnologii B pentru fectuarea unei constatări tehnico - științifice, atât cu privire la skimmer-ul re spectiv, cât și cu privire la alte bunuri prezentate în partea de introducere a co nstatării tehnico - științifice.
Conform raportului de constatare tehnico-științifică cu nr. -/09.03.2009 întocmit de Institutul pentru Tehnologii, la data de 05.03.2009, s-a desprins că dispozitivul artizanal respectiv este confecționat din material plastic translucid, având partea frontală vopsită în culoare gri - argintiu cu dimensiunile 77x65x17 mm. ispozitivul este realizat sub forma unei guri de bancomat cu fanta pentru ard obturată cu bandă adezivă în vederea protejării la vopsire. Pe verso sunt ontate prin lipire, cu ajutorul unui adeziv translucid, capul magnetic pentru citirea card-ului, un circuit electronic si un comutator miniatură. electronic conține circuite integrate realizate de firma PHILIPS, microcontroler re alizat de firma circuit de memorie nevolatilă, o serie de componente discrete precum si un conector cu 4 legat la același circuit prin intermediul unor conductori roșii si.
În esență, raportul de constatare tehnico-științifică a concluzionat că dispozitivele confecționate artizanal, găsite asupra inculpaților, se încadrează în tiparul activităților de falsificare a sistemelor de plată electronică.
Situația de fapt reținută de prima instanță a fost demonstrată de un probatoriu constând în procesul verbal de constatare, planșele foto atașate la dosar, rezultatul percheziției informatice fectuată la sistemele informatice și la mijloacele de stocare a datelor, concluziile aportul de constatare tehnico-științifică întocmit de Institutul pentru ehnologii B, declarația martorului Lozan, coroborate cu celelalte acte și lucrări ale dosarului.
În faza de cercetare judecătorească inculpata a arătat că nu a știut cine a pus în mașină plasele cu obiectele destinate falsificării instrumentelor de plată electronică și nici geaca de pe bancheta din spate a mașinii, iar în ziua respectivă ea mergea la țară la bunici pentru a le lăsa niște bani și pentru a lua o rețetă a acestora să le cumpere medicamente. A mai arătat, de asemenea, că a apelat la cumnatul său pentru a conduce autoturismul întrucât în ziua respectivă era polei ( fila 15 dosar).
Inculpatul - s-a apărat în sensul că în ziua de 14 ianuarie 2009 fost solicitat de cumnata sa pentru aoî nsoți la bunicii săi la țară și să-i conducă autoturismul întrucât era polei, fiindu-i frig a îmbrăcat o geacă găsită pe bancheta din spate a autoturismului și nu avea cunoștință ce se afla în aceasta și nici de plasele din portbagajul autoturismului (fila 16 dosar).
Cu privire la încadrarea juridică a faptelor, prima instanță, având în vedere că infracțiunea de constituire a unui grup infracțional organizat, aderarea sau sprijinirea sub orice formă a unui astfel de grup prev de art 7 pct 1 din Lg nr 39/2003 privind prevenirea și combaterea criminalității organizate, nu este o infracțiune complexă care să absoarbă în conținutul său alte infracțiuni, în speță infracțiunea de acces fără drept la un sistem informatic prev de art 42 pct 1 din Lg nr 161/2003 și respectiv deținerea de echipamente în vederea falsificării instrumentelor de plată electronică prev de art 25 din Lg nr 365/2002, instanța a respins ca neîntemeiată cererea de schimbare a încadrării juridice formulată de inculpați din infracțiunile de constituire a unui grup infracțional organizat, aderarea sau sprijinirea sub orice formă a unui astfel de grup prev de art 7 pct 1 din Lg nr 39/2003, acces fără drept la un sistem informatic prev de art 42 pct 1 din Lg nr 161/2003 și deținerea de echipamente în vederea falsificării instrumentelor de plată electronică prev de art 25 din Lg nr 365/2002, în infracțiunea de deținere de echipamente în vederea falsificării instrumentelor de plată electronică prev de art 25 din Lg nr 365/2002.
Potrivit art. 2 lit. a din Legea nr. 39/2003, tribunalul a apreciat că prin grup infracțional organizat se înțelege grupul structurat, format din trei sau mai multe persoane, care există pentru o perioadă și acționează în mod coordonat în scopul comiterii uneia sau mai multor infracțiuni grave, pentru a obține direct sau indirect un beneficiu financiar sau alt beneficiu material. Nu constituie grup infracțional organizat grupul format ocazional în scopul comiterii imediate a uneia sau mai multor infracțiuni și care nu are continuitate sau o structură determinată ori roluri prestabilite pentru membrii săi în cadrul grupului.
În accepțiunea textului legal susmenționat, există un grup infracțional organizat, a cărui inițiere sau constituire se încadrează în art. 7 alin. (1) din Legea nr. 39/2003, dacă inculpații au acționat coordonat, fiecare dintre aceștia îndeplinind roluri determinate, în scopul comiterii infracțiunii de acces fără drept la un sistem informatic, pentru a obține un beneficiu financiar ori alt beneficiu material.
Astfel, latura obiectivă a infracțiunii prevăzute în art.7 din Legea nr. 39/2003 se poate realiza prin una din următoarele acțiuni: inițierea sau constituirea unui grup infracțional organizat ori aderarea sau sprijinirea sub orice formă a unui asemenea grup.
Acțiunile prevăzute în textul de incriminare sunt alternative, astfel încât săvârșirea oricăreia dintre acestea realizează conținutul infracțiunii.
ansamblul probelor administrate, prima instanță a apreciat că în cauză nu rezultă cu certitudine existența unui grup infracțional organizat în înțelesul dat acestei noțiuni de dispozițiile art. 2 lit. a din Legea nr. 39/2003, de "grup structurat, format din trei sau mai multe persoane, care există pentru o perioadă și acționează în mod coordonat în scopul comiterii uneia sau mai multor infracțiuni grave, pentru a obține direct sau indirect un beneficiu financiar sau alt beneficiu material", cu precizarea expresă că "nu constituie grup infracțional organizat grupul format ocazional în scopul comiterii imediate a uneia sau mai multor infracțiuni și care nu are continuitate sau o structură determinată ori roluri prestabilite pentru membrii săi în cadrul grupului."
Mai mult, a apreciat prima instanță, acuzarea inculpaților pentru comiterea infracțiunii prevăzute în art. 7 din Legea nr. 39/2003, se sprijină exclusiv pe faptul că în autoturismul marca Honda cu nr de înmatriculare B 73 care fusese condus anterior și de ( -), soțul inculpatei, condus de inculpatul -, au fost găsite mai multe plase în care se aflau obiecte destinate citirii de carduri, iar asupra inculpatei mai multe sume de bani în valută, precum și pe mesajele expediate de ( -) soției sale.
Acestea nu relevă, însă, existența unei structuri organizate, care acționează coordonat, după reguli bine stabilite, constituită de inculpați sau la care aceștia să fi aderat ori pe care să o fi sprijinit, în cadrul căreia fiecare inculpat să aibă un rol prestabilit.
S-a constatat astfel că nu există nici o dovadă certă care să ateste, în concret, existența unui grup infracțional organizat.
Simplul fapt că, în cadrul mesajelor primite de inculpata de la soțul său, prin care i se indica traseul pe care trebuia să-l urmeze și ce avea de făcut cu obiectele din mașină, nu este în măsură să dovedească existența grupului infracțional și calitatea de participantă la acest grup, atâta timp cât nici măcar din aceste mesaje nu rezultă o activitate efectivă de coordonare, aderare sau sprijinire a grupului infracțional din care se presupune că făcea parte (-), soțul inculpatei.
Nici în ceea ce privește pe inculpatul - nu s-a reținut că acesta ar fi desfășurat o activitate infracțională în timp, în mod repetat, de aderare sau sprijinire a grupului infracțional, fapta sa fiind mai degrabă rezultatul unei înțelegeri întâmplătoare, spontane, pentru a-i asigura scăparea fratelui său.
Așadar, efiind dovedit în cauză că inculpații au acționat în cadrul unui grup infracțional organizat în baza art baza art 11 pct.2 lit a rap la art 10 lit a pr.p, instanța a adoptat o soluție de achitare acestora pentru infracțiunea prevăzută în art. 7 pct 1 din Legea nr. 39/2003.
Potrivit art 42 alin 1 din Lg nr 161/2003,accesul, fără drept, la un sistem informatic constituie infracțiune și se pedepsește cu închisoare de la 3 luni la 3 ani sau cu amendă".
Conform percheziției informatice efectuate la laptopul marca si memmory stick-ul marca KJ. hard-ul acestui laptop utilizat de "", adică firma pe care o administra inculpata, conține date cu privire la cărțile de credit, program carduri bancare, date de carduri bancare, program." cu ultima accesare din data de 14.01.2009, fața unui bancomat, program citire si ditare carduri bancare si fișiere date carduri bancare.
Ca atare, s-a apreciat că nu încape nicio îndoială că laptopul respectiv utilizat de inculpata și memmory stick-ul percheziționat informatic, conțineau fișiere cu informații confidențiale rezultate în urma ctivităților infracționale desfășurate de către aceasta.
Apărarea inculpatei de genul "nu știam nimic de acele plase care se aflau în portbagajul așinii și nu am nici o legătură cu echipamentul găsit în ele", nu poate fi reținută, ea fiind infirmată de mesajele transmise pe telefonul mobil de către soțul său, precum și de faptul că laptopul marca, așa cum s-a reținut anterior, era folosit de firma al cărei administrator era.
Atât pe parcursul urmăririi penale, cât și al cercetării judecătorești, inculpatul - nu a recunoscut săvârșirea faptelor, încercând să se apere de maniera că nu a cunoscut nimic cu privire la bunurile din autoturism, iar prezența lui la volanul autoturismului marca Honda cu nr. de înmatriculare B 73 JJ, s-a datorat ajutorului oferit cumnatei sale pentru a ajunge mai repede la ară la bunicii ei, unde dorea aceasta.
Nici apărarea acestuia cum că plecase de acasă în mijlocul iernii fără o aină groasă și "întâmplător" găsise pe bancheta din spate a mașinii o geacă în care "întâmplător" se afla un dispozitiv artizanal de copiere a datelor ardurilor bancare nu a fost primită, atâta vreme cât acest dispozitiv găsit asupra lui era tocmai skimmer-ul examinat la B, despre care face vorbire în mesaje ( -), aia vopsită să o ții la tine, o bine și i-o duci lu împ"
În drept, s-a stabilit că faptele inculpaților așa cum au fost reținute mai sus, întrunesc elementele constitutive ale infracțiunilor de acces fără drept la un sistem informatic prevăzută de art 42 pct 1 din Lg nr 161/2003 și respectiv de deținere de echipamente în vederea falsificării instrumentelor de plată electronică, prev de art 25 din Lg nr 365/2002.
La individualizarea pedepselor ce s-au aplicat inculpaților, au fost avute în vedere criteriile generale de individualizare prevăzute de art 72.pen, respectiv gradul de pericol social generic și concret al faptelor săvârșite, scopul urmărit, respectiv obținerea de foloase materiale, limitele speciale de pedeapsă prevăzute de textul sancționator, recrudescența deosebită pe care acest gen de fapte o cunoaște în prezent, precum și persoana inculpaților care nu au recunoscut săvârșirea faptelor și nu sunt cunoscuți cu antecedente penale.
Din probele administrate în cauză, instanța a reținut că nu se constată însă, temeiuri pentru a fi reținute circumstanțe atenuante judiciare în favoarea inculpaților, așa cum s-a solicitat de către apărătorii acestora, întrucât o pedeapsă într-un cuantum mai redus nu ar fi aptă de a îndeplini funcțiile și a realiza scopul pedepsei în contextul în care acest gen de infracțiuni au dobândit un caracter de fenomen în ultima perioadă de timp. Simpla împrejurare că inculpații nu sunt cunoscuți cu antecedente penale nu poate justifica reținerea de circumstanțe atenuante în favoarea acestora, întrucât această împrejurare nu are caracter de performanță ci reprezintă o stare de normalitate. În aceste condiții, a reduce pedeapsa pentru autorul unei asemenea infracțiuni, cu impact deosebit, ar echivala cu încurajarea tacită a lui și a altora la săvârșirea unor fapte similare și cu scăderea încrederii populației în capacitatea de ripostă a justiției. În plus, asemenea fapte, neurmate de o ripostă fermă a societății, ar întreține climatul infracțional și ar crea făptuitorilor impresia că pot persista în sfidarea legii.
În ceea ce privește modalitatea de executare a pedepselor aplicate inculpaților, instanța de fond, constatând îndeplinite condițiile prevăzute de art 86/1 pen, a apreciat că scopul pedepsei - ca măsură de constrângere și mijloc de reeducare, definit de art 52.pen, poate fi atins chiar fără executarea pedepsei în regim de detenție, având în vedere că inculpații nu au antecedente penale, sunt căsătoriți, inculpata urmează cursurile Facultății de Științe Economice C, fiind studentă în anul V, și va dispune suspendarea executării pedepsei închisorii aplicată inculpaților sub supraveghere pe durata termenului de încercare compus din durata pedepsei la care se adaugă un interval de 2 ani stabilit de instanță.
În baza art 863Cod penal, inculpații au fost obligați să respecte măsurile de supraveghere mai sus arătate.
Drept urmare se va atrage atenția inculpaților asupra art art.864pen privind revocarea suspendării executării pedepsei în cazul săvârșirii unei noi infracțiuni în cursul termenului de încercare și nerespectării măsurilor de supraveghere stabilite de instanță.
Potrivit art 71 alin 2.pen, condamnarea la pedeapsa detențiunii pe viață sau a închisorii atrage de drept interzicerea drepturilor prevăzute în art 64 lit a-c din momentul în care hotărârea de condamnare a rămas definitivă și până la terminarea executării pedepsei, până la grațierea totală sau a restului de pedeapsă ori până la împlinirea termenului de prescripție a executării pedepsei.
Articolul 64 lit a pen se referă la dreptul de a alege și de a fi ales în autoritățile publice sau în funcțiile elective publice.
Din examinarea textului art 71 alin 1.pen referitor la pedeapsa accesorie a interzicerii dreptului de a alege și de a fi ales, prima instanță a reținut că acesta se aplică de drept odată cu pronunțarea unei pedepse privative de libertate pentru comiterea unei infracțiuni.
Interdicția de a vota impusă însă, tuturor deținuților, contravine art 3 din Protocolul nr 1 al Convenției pentru apărarea drepturilor omului și a libertăților fundamentale, astfel cum a statuat Curtea Europeană a Drepturilor Omului prin Hotărârea din 30.03.2004 privind cauza Hirst contra Marii Britanii.
În concluzie, în raport de gravitatea infracțiunilor comise de către inculpați, interzicerea dreptului de a vota nu respectă principiul proporționalității, iar de vreme ce săvârșirea infracțiunilor nu au nici o legătură cu vreo profesie sau activitate desfășurată de către inculpați, interzicerea dreptului prevăzut de art 64 alin 1 lit c pen, nu este cu nimic justificată.
Prin urmare, pentru motivele arătate mai sus, prima instanță a interzis inculpaților doar drepturile prev de art art.64 lit.a teza a II-a, lit.b Cod penal, în condițiile și pe durata prev. de art.71 Cod penal.
Dată fiind însă, modalitatea de executare a pedepselor principale aplicate inculpaților, instanța în baza art.71 alin 5 Cod penal, a dispus și suspendarea executării pedepselor accesorii pe durata suspendării condiționate a executării pedepsei închisorii.
Împotriva sentinței primei instanțe au declarat apel DIICOT - Serviciul Teritorial Dolj, cât și inculpații și -.
În motivele scrise de apel, DIICOT - Serviciul Teritorial Dolj, a invocat nelegalitatea și netemeinicia soluției, sub următoarele motive:
1. Că, în mod greșit prima instanță nu a reținut în sarcina inculpaților și prevederile alin.3 de sub art.42 din Legea nr.161/2003, având în vedere faptul că din probatoriu ar rezulta că inculpații au accesat un sistem informatic fără drept, încălcând astfel măsurile de securitate;
2. Că, în mod greșit s-a dispus achitarea celor doi inculpați, în baza art.11 pct.2 lit.a rap.la art.10 lit.a pentru infracțiunea prev.de art.7 pct.1 din Legea nr.39/2003, deși probatoriul, apreciat în ansamblu, demonstra existența grupului infracțional;
3. Că, la stabilirea pedepselor, cât și la alegerea modalității de individualizare a executării pedepsei, s-au aplicat greșit criteriile înscrise în art.72 Cod penal, suspendarea sub supraveghere a executării neacoperind îndeplinirea scopurilor arătate în art.52 Cod penal.
Inculpații, atât în motivele scrise, cât și prin cele susținute oral de apărători, au apreciat că greșit au fost condamnați sub aspectul săvârșirii infracțiunii prev.de art.25 din Legea nr.365/2002, faptă căreia îi lipsește un element constitutiv - intenția, considerente pentru care au invocat o soluție corelativă de achitare, potrivit art.11 pct.2 lit.a rap.la art.10 lit.d Cod pr.penală, pe de o parte, iar, pe de altă parte, că modalitatea de individualizare a executării pedepsei rezultante, este greșit aleasă, justificându-se suspendarea condiționată a executării întemeiată pe dispozițiile art.81, 82 Cod penal.
Apelul declarat de DIICOT - Serviciul Teritorial Dolj, va fi privit ca fondat, pentru următoarele considerente, arătate în continuare.
Într-adevăr, prin grup infracțional organizat, în înțelesul dat acestei noțiuni de dispoz. art. 2 lit. a din Legea nr. 39/2003, trebuie privit acel grup structurat, format din trei sau mai multe persoane, care există pentru o perioadă și acționează în mod coordonat, în scopul comiterii uneia sau mai multor infracțiuni grave, pentru a obține direct sau indirect un beneficiu financiar sau alt beneficiu material.
Nu constituie grup infracțional organizat, în sensul acelorași dispoziții legale, grupul format ocazional în scopul comiterii imediate a uneia sau mai multor infracțiuni și care nu are continuitate sau o structură determinată ori roluri prestabilite pentru membrii săi în cadrul grupului.
Greșit a apreciat prima instanță, că inculpata, alături de soțul său (-), cât și coinculpatul -, nu au fost constituiți în grup infracțional organizat, atunci când a reținut că doar implul fapt că, în cadrul mesajelor primite de inculpată de la soțul său, prin care i se indica traseul pe care trebuia să-l urmeze și ce avea de făcut cu obiectele din mașină, nu este în măsură să dovedească existența grupului infracțional și calitatea de participantă la acesta.
De asemenea, greșit a stabilit aceeași instanță că inculpatul - nu a desfășurat o activitate infracțională în timp, în mod repetat, de aderare sau sprijinire a grupului, că activitatea lui este, mai degrabă, rezultatul unei înțelegeri întâmplătoare, spontane, consumată în scopul asigurării scăpării fratelui său - (-).
Că ne aflăm în prezența unui grup infracțional organizat, rezultă atât din faptul că activitățile infracționale ale inculpaților au un caracter ascuns, clandestin, iar din acest motiv, este de presupus că aceste grupuri nu vor avea niciodată un statut bine afirmat, în care să se distingă consimțământul la inițiere, sprijinire, aderare la activitatea infracțională, precum și o ierarhie a membrilor săi sau o împărțire strictă a atribuțiilor.
De aceea, ori de câte ori se poate face dovada că trei sau mai multe persoane desfășoară o activitate conjugată, coordonată, în scopul comiterii unor infracțiuni grave, în diferite grade de participație, dobândind astfel un folos material sau de altă natură, ne vom afla în prezența grupului infracțional organizat.
Ori, din actele depuse la dosar de chiar cei doi inculpați, rezultă că cel de-al treilea, respectiv (-), soțul inculpatei, în calitate de participant și în înțelegere cu alte persoane, toți asociați într-o organizație de delicvenți, au practicat activități de intruziune în exerciții comerciale, prin modificarea aparatelor, cu scopul de a capta codurile, aducând prejudicii sistemelor informatice bancare, prin aplicarea de "skimmer", de "guri" sau de camere video, la bancomatele, după ce decodificau codurile obținute în mod fraudulos și utilizau, tot în mod fraudulos, cărțile de credit de proveniență ilicită, . activități desfășurate în Italia, în orașele Milano, și alte locații, în perioada iunie 2006, iulie 2007.
Pentru aceste fapte, săvârșite în Italia, (-) a fost condamnat la pedeapsa închisorii, cu suspendarea executării, de către Tribunalul Civil din, cum astfel rezultă din actele depuse la dosar.
Prin urmare, infracțiunea prevăzută de art. 7 pct. 1 din Legea nr. 39/2003, reținută față de cei doi inculpați, este susținută de probatoriu, astfel că după admiterea apelului declarat de parchet și desființarea soluției, aceștia vor fi condamnați și pentru această faptă, cum se va vedea mai jos, în dispozitiv.
Cât privește modalitatea de individualizare a executării pedepsei rezultante, Curtea apreciază că pentru îndeplinirea scopului prevăzută de art. 52 cod penal, se justifică aplicarea dispoz. art. 861cod penal, în raport de care se va dispune suspendarea sub supraveghere a executării, pe durata unui termen de încercare, stabilit potrivit art. 862cod penal.
Alegerea acestei modalități se justifică cu referire la dispozițiile art. 72 cod penal, dar și în considerarea unor elemente ce privesc pe făptuitori, necunoscuți cu antecedente penale, tineri, cu o bună conduită anterioară săvârșirii faptelor, împrejurare căreia i-a fost acordat un caracter atenuant, cu efectul prevăzut în planul stabilirii pedepselor cum astfel arată art. 76 alin.1 lit. e cod penal, cât și a altora rezultate din referatul de evaluare întocmit de Serviciul de Probațiune de pe lângă Tribunalul Dolj, acesta din urmă concluzionând că există perspective reale de reintegrare socială.
Critica de nelegalitate invocată în apelul parchetului, vizând nereținerea în sarcina inculpaților și a prevederilor alin. 3 de sub art. 42 din Legea nr. 161/2003, nu poate fi primită, întrucât încadrarea respectivă nu a făcut obiectul sesizării instanței.
în apelul parchetului soluția mai sus configurată, Curtea urmează să aprecieze ca nefondate apelurile inculpaților, pentru motivele de nelegalitate și netemeinicie invocate, pe de o parte, vinovăția acestora la săvârșirea infracțiunii prevăzută de art. 25 din Legea nr. 365/2002, fiind demonstrată de probatoriul judicios analizat de prima instanță, iar, pe de altă parte, referitor la modalitatea de executare a pedepselor rezultante, se va stabili că suspendarea condiționată a executării prevăzută de art. 81, 82 cod penal, nu se justifică, pentru motivele mai sus arătate, impunându-se suspendarea sub supraveghere prevăzută de art. 861cod penal.
Așadar, în baza art. 379 pct. 2 lit. a Cod pr.penală, apelul declarat de parchet va fi admis, cu consecința desființării sentinței sub aspectul laturii penale, în judecare urmând a adoptată o nouă hotărâre, cum astfel se va vedea mai jos, în dispozitiv, pe când apelurile declarate de inculpați, în baza art. 379 pct. 1 lit. b Cod pr.penală, vor fi respinse, ca nefondate.
Văzând și art. 192 alin.2 Cod pr.penală;
PENTRU ACESTE MOTIVE
IN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite apelul declarat de Parchetul de pe lângă - DIICOT - Serviciul Teritorial Dolj, împotriva sentinței penale nr.282 din 3 iunie 2009, pronunțată de Tribunalul Dolj, în dosarul nr-.
Desființează sentința sub aspectul laturii penale și, rejudecând;
În baza art.7 pct.1 din Legea nr.39/2003, cu aplic.art.74 alin.1 lit.a rap la art.76 alin.1 lit.b Cod penal, condamnă pe inculpații - și, la pedeapsa de 3 (trei) ani închisoare.
În baza art.42 pct.1 din Legea nr.161/2003, cu aplic.art.74 alin.1 lit.a rap la art.76 alin.1 lit.e Cod penal, condamnă pe fiecare dintre inculpați la câte 2 luni închisoare.
În baza art.25 din Legea nr.365/2002, cu aplic.art.74 alin.1 lit.a rap la art.76 alin.1 lit.e Cod penal, condamnă pe fiecare dintre inculpați la câte 5 luni închisoare.
În baza art.33 lit.a și b, art.34 alin.1 lit.b Cod penal, contopește pedepsele aplicate, dispunând ca fiecare inculpat să execute pedeapsa cea mai grea, de 3 (trei) ani închisoare.
În baza art.71 alin.1 Cod penal, interzice inculpaților drepturile prev.de art.64 alin.1 lit.a teza a II-a și lit.b Cod penal.
În baza art.861Cod penal, dispune suspendarea sub supraveghere a pedepselor de câte 3 ani închisoare aplicate inculpaților, pe durata unui termen de încercare de 5 ani, stabilit potrivit art.862Cod penal.
Pe durata termenului de încercare inculpații se vor supune următoarelor măsuri de supraveghere,cum prevede art.863Cod penal, astfel: - să se prezinte în ultima zi lucrătoare a fiecărui trimestru la Serviciul de Probațiune de pe lângă Tribunalul Dolj; - să anunțe, în prealabil, orice schimbare de domiciliu sau reședință și orice deplasare care depășește 8 zile; - să comunice informații de natură a putea fi controlate mijloacele lor de existență.
Atrage atenția inculpaților asupra dispozițiilor prev de art.864Cod penal.
În baza art.71 alin.5 Cod penal, pe durata suspendării sub supraveghere a pedepselor aplicate inculpaților, se suspendă și executarea pedepselor accesorii.
În baza art.381 alin.1 Cod pr.penală, deduce din pedepsele rezultante aplicate fiecărui inculpat, perioada executată în arest preventiv, de la 14.01.2009- la 3.06.2009.
Menține restul dispozițiilor sentinței.
Respinge, ca nefondate, apelurile declarate de inculpații și -.
Obligă inculpații la câte 400 lei cheltuieli judiciare statului, din care câte 300 lei reprezintă onorariu apărător oficiu.
Cu recurs.
Pronunțată în ședință publică de la 30 octombrie 2009.
G - Pt.- -,pensionat
Președinte complet
Grefier,
- -
Red.jud.GV
PS/27.11.2009.
Președinte:Gheorghe VintilăJudecători:Gheorghe Vintilă, Ștefan Făurar
