Societate comercială
| Comentarii |
|
societate comercială, persoana juridică constituită în vederea efectuării de acte de comerţ. S.c. este persoană juridică de la data înmatriculării în registrul comerţului (art. 41 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). în vederea efectuării de acte de comerţ, persoanele fizice şi persoanele juridice se pot asocia şi pot constitui s.c. S.c. cu sediul în România sunt persoane juridice române (art. 1 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). S.c. se vor constitui în una dintre următoarele forme: i) societate în nume colectiv; ii) societate în comandită simplă; iii) societate pe acţiuni; iv) societate în comandită pe acţiuni şi v) societate cu răspundere limitată (art. 2 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Obligaţiile sociale sunt garantate cu patrimoniul social. Răspunderea asociaţilor diferă în funcţie de forma de societate aleasă. Asociaţii în societatea în nume colectiv şi asociaţii comanditaţi în societatea în comandită simplă sau în comandită pe acţiuni răspund nelimitat şi solidar pentru obligaţiile sociale. Creditorii societăţii se vor îndrepta mai întâi împotriva acesteia pentru obligaţiile ei şi, numai dacă societatea nu le plăteşte în termen de cel mult 15 zile de la data punerii în întârziere, se vor putea îndrepta împotriva acestor asociaţi. Acţionarii, asociaţii comanditari, precum şi asociaţii în societatea cu răspundere limitată răspund numai până la concurenţa capitalului social subscris (art. 3 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
S.c. va avea cel puţin doi asociaţi, în afară de cazul când legea prevede altfel (art. 4 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea cu răspundere limitată se poate constitui şi în forma societăţii cu răspundere limitată cu asociat unic. Numărul acţionarilor în societatea pe acţiuni nu poate fi mai mic de 2. în cazul în care societatea are mai puţin de 2 acţionari pe o perioadă mai lungă de 9 luni, orice persoană interesată poate solicita instanţei dizolvarea societăţii. Societatea nu va fi dizolvată dacă, până la rămânerea irevocabilă a hotărârii judecătoreşti de dizolvare, numărul minim de acţionari prevăzut de lege este reconstituit (art. 10 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). în societatea cu răspundere limitată, numărul asociaţilor nu poate fi mai mare de 50 (art. 12 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea în nume colectiv sau în comandită simplă se constituie prin contract de societate, iar societatea pe acţiuni, în comandită pe acţiuni sau cu răspundere limitată se constituie prin contract de societate şi statut. Societatea cu răspundere limitată se poate constitui şi prin actul de voinţă al unei singure persoane. în acest caz se întocmeşte numai statutul. Contractul de societate şi statutul pot fi încheiate sub forma unui înscris unic, denumit act constitutiv. Când se încheie numai contract de societate sau numai statut, acestea pot fi denumite, de asemenea, act constitutiv. Denumirea act constitutiv desemnează atât înscrisul unic, cât şi contractul de societate şi/sau statutul societăţii. în cazurile în care contractul de societate şi statutul constituie acte distincte, acesta din urma va cuprinde datele de identificare a asociaţilor şi clauze reglementând organizarea, funcţionarea şi desfăşurarea activităţii societăţii. Actul constitutiv se încheie sub semnătură privată, se semnează de toţi asociaţii sau, în caz de subscripţie publică, de fondatori. Forma autentică a actului constitutiv este obligatorie atunci când: i) printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social se află un teren; ii) se constituie o societate în nume colectiv sau în comandită simplă; iii) societatea pe acţiuni se constituie prin subscripţie publică. Actul constitutiv dobândeşte dată certă şi prin depunerea la O.R.C. (art. 5 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Actul constitutiv poate fi modificat prin hotărâre a adunării generale ori a consiliului de administraţie, respectiv directoratului sau prin hotărârea instanţei judecătoreşti, în condiţiile legii (art. 204 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Semnatarii actului constitutiv, precum şi persoanele care au un rol determinant în constituirea societăţii sunt consideraţi fondatori. Nu pot fi fondatori persoanele care, potrivit legii, sunt incapabile ori care au fost condamnate pentru gestiune frauduloasă, abuz de încredere, fals, uz de fals, înşelăciune, delapidare, mărturie mincinoasă, dare sau luare de mită, pentru infracţiunile prevăzute de Legea nr. 656/2002 pentru prevenirea şi sancţionarea spălării banilor, precum şi pentru instituirea unor măsuri de prevenire şi combatere a finanţării actelor de terorism, cu modificările şi completările ulterioare, pentru infracţiunile prevăzute de art. 143-145 din Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei sau pentru cele prevăzute de lege (art. 6 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea pe acţiuni se constituie prin subscriere integrală şi simultană a capitalului social de către semnatarii actului constitutiv sau prin subscripţie publică. în cazul unei subscrieri integrale şi simultane a capitalului social de către toţi semnatarii actului constitutiv, capitalul social vărsat la constituire nu va putea fi mai mic de 30% din cel subscris. Diferenţa de capital social subscris va fi vărsată: i) pentru acţiunile emise pentru un aport în numerar, în termen de 12 luni de la data înmatriculării societăţii; ii) pentru acţiunile emise pentru un aport în natură, în termen de cel mult 2 ani de la data înmatriculării (art. 9 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea în nume colectiv, societatea în comandită simplă şi societatea cu răspundere limitată sunt obligate să verse integral la data constituirii capitalul social subscris (art. 9^1 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
Capitalul social al societăţii pe acţiuni sau al societăţii în comandită pe acţiuni nu poate fi mai mic de 90.000 lei. Guvernul va putea modifica, cel mult o dată la 2 ani, valoarea minima a capitalului social, ţinând seama de rata de schimb, astfel încât acest cuantum să reprezinte echivalentul în lei al sumei de 25.000 euro (art. 10 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Capitalul social al unei societăţi cu răspundere limitată nu poate fi mai mic de 200 lei şi se divide în părţi sociale egale, care nu pot fi mai mici de 10 lei (art. 11 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Capitalul social poate fi redus sau majorat în condiţiile prevăzute de lege.
Aporturile în numerar sunt obligatorii la constituirea oricărei forme de societate. Aporturile în natură trebuie să fie evaluabile din punct de vedere economic. Ele sunt admise la toate formele de societate şi sunt vărsate prin transferarea drepturilor corespunzătoare şi prin predarea efectivă către societate a bunurilor aflate în stare de utilizare. Aporturile în creanţe au regimul juridic al aporturilor în natură, nefiind admise la societăţile pe acţiuni care se constituie prin subscripţie publică şi nici la societăţile în comandită pe acţiuni şi societăţile cu răspundere limitată. Prestaţiile în muncă sau servicii nu pot constitui aport la formarea ori la majorarea capitalului social. Asociaţii în societatea în nume colectiv şi asociaţii comanditaţi se pot obliga la prestaţii în muncă cu titlu de aport social, dar care nu pot constitui aport la formarea sau la majorarea capitalului social. în schimbul acestui aport, asociaţii au dreptul să participe, potrivit actului constitutiv, la împărţirea beneficiilor şi a activului social, rămânând, totodată, obligaţi să participe la pierderi (art. 16 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
La autentificarea actului constitutiv sau, după caz, la darea de dată certă a acestuia se va prezenta dovada eliberată de O.R.C. privind disponibilitatea şi rezervarea firmei. La înmatricularea s.c. se vor prezenta la sediul O.R.C. documentele cerute de lege referitoare la sediul social (art. 17 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
S.c. sunt comercianţi supuşi obligaţiei de a asigura opozabilitatea actelor şi faptelor care se înregistrează în registrul comerţului (art. 1 din Legea nr. 26/1990). în termen de 15 zile de la data încheierii actului constitutiv, fondatorii, primii administratori sau, dacă este cazul, primii membri ai directoratului şi ai consiliului de supraveghere ori un împuternicit al acestora vor cere înmatricularea societăţii în registrul comerţului în a cărui rază teritorială îşi va avea sediul societatea (art. 36 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
S.c. poate constitui filiale sau sucursale. Filialele sunt societăţi comerciale cu personalitate juridică şi se înfiinţează în una dintre formele de s.c. enumerate de lege. Sucursalele sunt dezmembrăminte fără personalitate juridică ale s.c. şi se înregistrează, înainte de începerea activităţii lor, în registrul comerţului din judeţul în care vor funcţiona (art. 42-43 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
Societatea este angajată faţă de terţi prin actele organelor sale, chiar dacă aceste acte depăşesc obiectul de activitate al societăţii, în afară de cazul în care ea dovedeşte că terţii cunoşteau sau, în împrejurările date, trebuiau să cunoască depăşirea acestuia ori când actele astfel încheiate depăşesc limitele puterilor prevăzute de lege pentru organele respective (art. 55 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
In societatea pe acţiuni, capitalul social este reprezentat prin acţiuni emise de societate (art. 91 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Adunările generale sunt ordinare şi extraordinare (art. 110 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea pe acţiuni este administrată de unul sau mai mulţi administratori, numărul acestora fiind totdeauna impar. Când sunt mai mulţi administratori, ei constituie un consiliu de administraţie (art. 137 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Prin actul constitutiv se poate stipula că societatea pe acţiuni este administrată de un directorat şi de un consiliu de supraveghere (art. 153 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea pe acţiuni va avea 3 cenzori şi un supleant, dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai mare (art. 159 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Situaţiile financiare ale societăţilor comerciale supuse obligaţiei legale de auditare vor fi auditate de către auditori financiari - persoane fizice sau persoane juridice (art. 160 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). în societatea cu răspundere limitată, capitalul social este divizat în părţi sociale. Hotărârile asociaţilor în societatea cu răspundere limitată se iau în adunarea generală (art. 191 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea cu răspundere limitată este administrată de unul sau mai mulţi administratori, asociaţi sau neasociaţi, numiţi prin actul constitutiv sau de adunarea generală (art. 197 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale). Societatea comercială se dizolvă în cazurile şi cu respectarea procedurilor prevăzute de lege. Lichidarea şi repartizarea patrimoniului social se efectuează în condiţiile prevăzute de lege şi de actul constitutiv (art. 252 Legea nr. 31/1990 a societăţilor comerciale).
Societăţile comerciale se pot diviza şi pot fuziona în condiţiile prevăzute de lege. V. act constitutiv al societăţii comerciale, act de dispoziţie asupra bunurilor unei societăţi comerciale, aport, forme societare, asociat, acţionar, fondator, subscripţie publică, capital social, firmă, sediu, opozabilitate, filială, sucursală, reprezentarea societăţii comerciale, acţiune, parte socială, parte de interes, adunare generală, administrator, sistem de administrare, cenzor, auditor financiar, parte socială, dizolvare, lichidare, fuziune, divizare, societate pe acţiuni, obiect de activitate, societate în nume colectiv, societate în comandită simplă, societate cu răspundere limitată, societate în comandită pe acţiuni, vot, registru. societate cooperativă agricolă v. societate cooperativă; societate agricolă.
societate comercială, Legea nr. 31/1990 nu cuprinde o definiţie a societăţii comerciale. Definiţiile formulate în literatura de specialitate sunt fundamentate pe dispoziţiile Codului civil relative la societatea civilă. Astfel, în conformitate cu art. 1.881 alin. (1), „prin contractul de societate două sau mai multe persoane se obligă reciproc să coopereze pentru desfăşurarea unei activităţi şi să contribuie la aceasta prin aporturi băneşti, în bunuri, în cunoştinţe specifice sau prestaţii, cu scopul de a împărţi beneficiile sau de a se folosi de economia ce ar putea rezulta. Art. 1.882 alin. (2) dispune: „orice societate trebuie să aibă un obiect determinat şi licit, în acord cu ordinea publică şi bunele moravuri”. Fiecare asociat trebuie să contribuie la constituirea societăţii prin aporturi băneşti, în bunuri, în prestaţii sau cunoştinţe specifice [art. 1.882 alin. (3)].
Dintre definiţiile formulate în doctrina juridică, cea mai relevantă ni se pare aceea potrivit căreia „societatea comercială poate fi definită ca o grupare de persoane constituită pe baza unui contract de societate şi beneficiind de personalitate juridică, în care asociaţii se înţeleg să pună în comun anumite bunuri pentru exercitarea unor fapte de comerţ, în scopul realizării şi împărţirii profitului rezultat".
