ANEXA - INSTRUCȚIUNE. - Ordinul Ministerului Fondurilor Europene Ministerului Mediului nr. 1117/2014 nr. 1970/2014 - aprobarea Instrucţiunii - plata sumelor reţinute din certificatele de plată printr-un mecanism de garantare adecvat, în contractelor de lucrări finanţate...

I. Scop

Creșterea gradului de absorbție a fondurilor europene alocate programelor operaționale, precum și îmbunătățirea fluxului de plăți către antreprenori.

II. Cadru general

În conformitate cu prevederile condițiilor generale de contract (CGC), subclauza 1.1.4.11, amendată, după caz, prin prevederile condițiilor speciale de contract (CSC), sumele reținute reprezintă sumele cumulate pe care beneficiarul/autoritatea contractantă (B/AC) le reține potrivit prevederilor subclauzei 14.3 din valoarea totală a fiecărei situații de lucrări certificate de inginer, în cuantumul procentual specificat și până la concurența limitei prevăzute în anexa la ofertă.

Totodată, CGC subclauza 14.9 "Plata sumelor reținute" prevede mecanismul de restituire a sumelor reținute, indiferent de modul de constituire a acestora, de regulă astfel:

- 50% din totalul sumelor reținute se plătește antreprenorului după recepția la terminarea lucrărilor, respectiv la emiterea certificatului de recepție la terminarea lucrărilor, după caz, și

- restul de 50% din totalul sumelor reținute se plătește după recepția finală, respectiv la emiterea certificatului de recepție finală, după caz (această împărțire poate diferi de la contract la contract).

Ținând cont de posibilitatea modificării condițiilor de contract similare Federației Internaționale a Inginerilor Consultanți (FIDIC), respectiv amendarea prin condiții speciale a prevederilor subclauzei 14.9 "Plata sumelor reținute", Ministerul Fondurilor Europene împreună cu Ministerul Mediului și Schimbărilor Climatice emit prezenta instrucțiune aplicabilă proiectelor din sectorul Mediu pentru realizarea unui mecanism mai flexibil de plată a lucrărilor executate.

În cazul lansării unor proceduri de achiziții publice pentru contracte de lucrări, se va amenda subclauza 14.9 a condițiilor de contract, parte a documentației de atribuire, în conformitate cu prevederile prezentei instrucțiuni.

În cazul contractelor de lucrări aflate în implementare, autoritățile contractante vor propune antreprenorilor amendarea condițiilor de contract, prin act adițional, în conformitate cu prevederile prezentei instrucțiuni și cu condiția ca modificarea respectivă să se încadreze ca modificare nesubstanțială în sensul regulilor de achiziții publice (a se vedea detalierea regulilor aplicabile și exemple numerice în anexa care face parte integrantă din prezenta instrucțiune).

III. Cadru legal și contractual

- Regulamentul (UE) nr. 1.303/2013 al Parlamentului European și al Consiliului din 17 decembrie 2013 de stabilire a unor dispoziții comune privind Fondul european de dezvoltare regională, Fondul social european, Fondul de coeziune, Fondul european agricol pentru dezvoltare rurală și Fondul european pentru pescuit și afaceri maritime, precum și de stabilire a unor dispoziții generale privind Fondul european de dezvoltare regională, Fondul social european, Fondul de coeziune și Fondul european pentru pescuit și afaceri maritime și de abrogare a Regulamentului (CE) nr. 1.083/2006 al Consiliului;

- Hotărârea Guvernului nr. 43/2013 privind organizarea și funcționarea Ministerului Fondurilor Europene, cu modificările și completările ulterioare;

- Hotărârea Guvernului nr. 48/2013 privind organizarea și funcționarea Ministerului Mediului și Schimbărilor Climatice și pentru modificarea unor acte normative în domeniul mediului și schimbărilor climatice, cu modificările și completările ulterioare;

- Ordonanța de urgență a Guvernului nr. 96/2012 privind stabilirea unor măsuri de reorganizare în cadrul administrației publice centrale și pentru modificarea unor acte normative, aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 71/2013, cu modificările și completările ulterioare;

- Ordinul ministrului mediului și pădurilor și al președintelui Autorității Naționale pentru Reglementarea și Monitorizarea Achizițiilor Publice nr. 2.266/335/2012 privind aprobarea modelelor de documentații standardizate aferente procedurilor de atribuire a contractelor de achiziție de lucrări publice pentru proiectele de "proiectare și execuție de stație de tratare a apei/stație de epurare de ape reziduale", "execuție de rețele de canalizare și rețele de alimentare cu apă", "proiectare și execuție de stație de sortare, compostare și tratare mecano-biologică a deșeurilor", "execuție de depozit conform de deșeuri", cu completările ulterioare;

- contractele de finanțare semnate de Autoritatea de management și beneficiari;

- contractele de lucrări semnate de beneficiari și antreprenori.

IV. Abordare

În vederea implementării noului mecanism atât pentru contractele noi, cât și în cazul contractelor de lucrări aflate în implementare se vor avea în vedere următoarele aspecte:

1. În cazul contractelor de lucrări care se derulează sub incidența condițiilor de contract similare FIDIC, se va amenda subclauza 14.9 din cadrul CGC prin CSC, după cum urmează:

La sfârșitul subclauzei 14.9 se adaugă următoarele paragrafe:

"Antreprenorul poate solicita în orice moment ca sumele reținute, certificate de către inginer și deduse din certificatele interimare de plată, să fie plătite de către beneficiar, cu condiția ca antreprenorul să furnizeze beneficiarului, în prealabil, o garanție bancară/un instrument de garantare pentru sumele reținute, a cărei valoare să fie egală cu valoarea reținerilor solicitate la plată.

Această garanție va fi emisă de către o societate bancară/o societate bancară sau de asigurări și va avea formatul anexat la contract ori un format aprobat în prealabil de beneficiar, în moneda și cu valoarea cel puțin egală cu cea a plății. Garanția va fi irevocabilă și va prevede că plata garanției se va executa necondiționat, la prima cerere a beneficiarului. Antreprenorul se va asigura că garanția este valabilă și în vigoare până la execuția și terminarea lucrărilor de către antreprenor și remedierea oricăror defecțiuni.

Valoarea garanției (sau garanțiilor) pentru sume reținute va acoperi, în orice moment, valoarea totală a sumelor care ar fi fost reținute în aplicarea prevederilor subclauzei 14.3 [Prezentarea situațiilor interimare de lucrări] subparagraful (c), deducându-se sumele care ar fi fost plătite în conformitate cu prevederile primelor patru paragrafe ale prezentei subclauze. Dacă, în orice moment, înainte de emiterea certificatului de recepție la terminarea lucrărilor, valoarea garantată a sumelor reținute este inferioară valorii totale a sumelor care ar fi fost reținute în aplicarea prevederilor subclauzei 14.3 [Prezentarea situațiilor interimare de lucrări] subparagraful (c), diferența va fi reținută efectiv din certificatul de plată.

Fără a prejudicia niciun alt drept pe care beneficiarul îl poate avea, beneficiarul nu va formula nicio pretenție privind executarea garanției (sau garanțiilor) pentru sume reținute, decât în eventualitatea în care:

a) în situația descrisă în al treilea paragraf al prezentei subclauze; în acest caz, suma executată din garanție nu va fi mai mare decât costul estimat al lucrărilor rămase de executat potrivit prevederilor clauzei 11 [Perioada de garanție], iar suma astfel executată va fi autorizată și plătită către antreprenor după îndeplinirea de către antreprenor a obligațiilor sale aferente acestor lucrări, în caz contrar beneficiarul putând să aplice, printre altele, prevederile subclauzei 11.4 [Omisiunea remedierii defecțiunii]; sau

b) antreprenorul nu reușește să prelungească valabilitatea garanției (garanțiilor) pentru sumele reținute, conform prevederilor prezentei subclauze, situație în care beneficiarul poate revendica întreaga valoare a garanției (garanțiilor) pentru sumele reținute. Sumele astfel executate vor fi autorizate și plătite către antreprenor în conformitate cu prevederile primelor patru paragrafe ale prezentei subclauze.

Beneficiarul va accepta reducerea sumelor garantate și/sau va restitui antreprenorului garanția/garanțiile bancară/bancare pentru sumele reținute aplicând, mutatis mutandis, prevederile primelor patru paragrafe ale prezentei subclauze"

2. Orice alte prevederi contrare paragrafelor de mai sus vor fi eliminate din cadrul CSC și, după caz, din cadrul anexei la ofertă.

3. După caz, formatul de garanție pentru sumele reținute va fi amendat și transmis antreprenorilor pentru a se conforma noilor prevederi.

În vederea aplicării noilor prevederi contractuale autoritățile/instituțiile publice cu responsabilități în gestionarea fondurilor nerambursabile vor întreprinde următoarele măsuri:

a) Autoritatea de management va emite, către beneficiarii proiectelor de investiții, instrucțiuni privind mecanismele de amendare, prin act adițional, a condițiilor de contract, astfel încât prevederile înscrise la pct. 1, 2 și 3 să producă efecte. De asemenea, autoritățile contractante/beneficiarii vor decide tipul instrumentului de garantare solicitat (garanție emisă de o societate bancară, respectiv garanție emisă de o societate bancară sau asigurări) și vor modifica în consecință paragrafele 1 și 2 ale subclauzei 14.9 prezentate la pct. 1.

b) Beneficiarii proiectelor de investiții (în calitate de autorități contractante în conformitate cu legislația achizițiilor publice) vor propune antreprenorilor încheierea unor acte adiționale la contractele de execuție lucrări și vor modifica documentațiile de atribuire, inclusiv pentru cele deja lansate (dacă etapa în care se află procedura permite), în sensul amendării prevederilor referitoare la plata sumelor reținute.

c) Beneficiarii proiectelor de investiții (în calitate de autorități contractante în conformitate cu legislația achizițiilor publice) vor notifica consultanții pentru supravegherea execuției lucrărilor (inginerul sau dirigintele de șantier) în sensul respectării noilor prevederi legate de mecanismul de certificare a plăților și plata sumelor reținute.