Anulare act. Decizia 1275/2009. Curtea de Apel Bacau
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BACĂU
SECȚIA CIVILA, CAUZE MINORI, FAMILIE, CONFLICTE DE MUNCA, ASIGURARI SOCIALE
DECIZIE Nr. 1275
Ședința publică de la 26 Octombrie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Viziteu Camelia JUDECĂTOR
- - - - - JUDECĂTOR
- - - - - JUDECĂTOR
GREFIER -
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
Astăzi la ordine s-a luat în examinare recursul civil promovat de recurentul-reclamant împotriva sentinței civile nr. 192/D din 04.02.2009, pronunțată de Tribunalul Bacău în dosarul nr-.
La apelul nominal făcut în ședința publică a răspuns recurentul care se legitimează cu CI seria - nr.- elib. la data de 24.11.2005 de SPCLEP M, fiind asistat de avocat; intimata-intervenientă care se legitimează cu CI seria - nr.- elib. la data de 07.04.2008 de SPCLEP M; lipsă fiind celelalte părți.
Procedura de citare legal îndeplinită.
S-a expus referatul asupra cauzei de către grefier, după care:
La solicitarea instanței, avocat arată că nu solicită anularea concursului deoarece recurentul nu a participat.
Nefiind alte cereri și/sau excepții de formulat, instanța constată cauza în stare de judecată și acordă cuvântul pentru dezbateri.
Avocat pentru recurent, pune concluzii pentru admiterea recursului așa cum a fost formulat și depus în scris la dosar, casarea sentinței și pe fond a se dispune anularea procesului verbal încheiat de Comisia de selecție a dosarului din 15 decembrie 2007. Arată că recurentul s-a înscris la concurs pentru ocuparea unui post șef serviciu Asistență Socială din cadrul Serviciului Public de Asistență Socială. Prin hotărârea Consiliului local se arată că începând cu 28.12.2006 se înființează M, care are personalitate juridică. În luna februarie s-a organizat de către Consiliul local un nou concurs, nelegal, întrucât nu avea un Regulament. Depune concluzii scrise la dosar și solicită cheltuieli de judecată.
Intimata-intervenientă având cuvântul, solicită respingerea recursului ca nefondat, menținerea sentinței instanței de fond. Arată că recurentul nu a îndeplinit condițiile esențiale de aprobare a dosarului pentru participarea la concurs.
S-au declarat dezbaterile închise, trecându-se la deliberare.
CURTEA
DELIBERÂND
Asupra recursului civil de față, constată că:
Prin acțiunea înregistrată sub nr- la Tribunalul Bacău la 19.12.2007 contestatorul a formulat contestație contra procesului-verbal nr. 22600/17.12.2007, emis de Comisia de concurs al Consiliului Local M, solicitând:
- anularea acestui proces - verbal;
- și suspendarea concursului pentru funcția de șef serviciu asistență
socială din cadrul Serviciului Public de Asistență Socială din subordinea Consiliului Local M, până la soluționarea prezentei contestații.
La dosar Unitatea Administrativ Teritorială a Municipiului M depus întâmpinare, prin care a solicitat respingerea contestației ca neîntemeiată și nefondată.
La dosar părțile au fost depuse mai multe seturi de acte și s-au propus luarea de interogatorii.
Prin sentința civilă nr.192/D/4.02.2002 pronunțată de Tribunalul Bacău, s-a respins contestația formulată de.
Motivele de fapt și de drept reținute de instanță pentru fundamentarea acestei decizii au fost următoarele:
La data de 17.12.2007, a fost încheiat de către Comisia de concurs din cadrul Consiliului Local M, procesul-verbal nr. 22600/17.12.2007, cu ocazia selecției dosarelor de înscriere - depunere, în vederea susținerii concursului pentru ocuparea funcții vacante de conducere de șef Serviciu Asistență Socială din cadrul Serviciului Public de Asistență Socială.
Pentru ocuparea acestei funcții de conducere, sunt necesare îndeplinirea cumulativă a unor condiții generale și speciale, respectiv.
- studii superioare de lungă durată,
- vechime și specialitatea studiilor necesare înscrierii exercitării
funcției de conducere de minim 2 ani.
- cursant sau absolvent de cursuri postuniversitare de timp matern.
- Să aibă cetățenia română,
- Să nu fi fost condamnat pentru fapte ce l-ar face incompatibil cu
funcția pentru care candidează,
- Să aibă recomandare de la ultimul loc de muncă.
- vitae.
Prin acest proces verbal a dispus respingerea candidaturii contestatorului, deoarece nu îndeplinea condiția de vechime în specialitatea studiilor necesare ocupării funcției, minim 2 ani vechime în studii superioare.
Anunțul nr. 21911/06.12.2007, de scoatere la concurs funcției vacante de șef Serviciu Public de Asistență Socială al Municipiului Maf ost afișat chiar la sediul Serviciului de Asistență Socială
Potrivit actelor dosarului, pentru ocuparea postului de șef serviciu Asistență Socială - trebuie îndeplinite cumulativ condiții generale si speciale ocupării postului de conducere respectiv: studii superioare de lungă durată, vechime în specialitatea studiilor necesare exercitării funcției de conducere de minim 2 ani, cursuri de asistentă socială, experiență menegerială de minim 2 ani, înscris care să ateste absolvirea de cursuri postuniversitare de tip master, cetățenie română, cazier judiciar care să ateste faptul că nu a suferit vreo condamnare pentru fapte ce l-ar face incompatibil cu funcția in discuție, recomandare de la ultimul loc de muncă referitoare la profilul profesional, moral, acte medicale, curriculum - vitae.
Înainte de organizarea concursului, prin anunțul nr. 21911/6.12.2007- primăria Municipiului a precizat expres condițiile pe care trebuie să le îndeplinească candidații, anunțul fiind afișat la sediul serviciului de Asistentă socială, pentru ca cei interesați să ia cunoștință.
Contestatorul nu a făcut dovada existentei unor modificări în ce privește conținutul anunțului, în cazul de față sarcina probei instituită de dispozițiile art. 287 Codul muncii fiind răsturnată, contestatorul trebuind să dovedească cele afirmate " conform art. 1169 Cod pr, civilă "
Urmare verificării dosarelor depuse de candidați, Comisia de selectare a dosarelor, comisie constituită în baza dispoziției nr. 6826/2007 emisă de Primarul Municipiului a constatat in mod corect că dosarul contestatorului nu îndeplinește condițiile legale. postului vacant de conducere.
Instanta a apreciat că studiile superioare absolvite - respectiv vara anului 2006 - nu constituie îndeplinirea condițiilor de vechime în specialitatea de 2 ani.
În cursul judecării acțiunii contestatorul la termenul din 20.02.2008 a renunțat la judecarea capătului de cerere referitor la suspendarea concursului pentru ocuparea funcției de sef serviciu - Asistentă socială
Față de situația reținută s-a constatat de instanță că in speță organizarea concursului s-a făcut in conformitate cu dispozițiile art. 7-8 ale regulamentului 6163/05.04.2005 privind organizarea si desfășurarea concursului pentru personalul contractual cu respectarea prevederilor HG 1209/2003, Capitulul II - Secțiunea -1- art. 9-10.
Astfel la art. 9(2) lit. se prevede . minim 2 ani vechime specialitate pentru funcțiile publice de conducere de sef birou, sef serviciu, secretar comun,precum si pentru funcțiile specifice asimilate acestora.
La art. 10 se prevede la al.1 că sunt prevăzute 3 etape pentru desfășurarea concursului: a) selectarea dosarelor de înscriere, b) proba scrisă și c) interviu.
În speță contestatorul nu a făcut dovada împlinirii condițiilor de participare la concurs iar împrejurarea că în calitate de referent in cadrul serviciului de Administrație Publică Locală si Asistentă Socială M, a fost delegat până la data organizării concursului pentru funcția de șef serviciu de Asistentă Socială, nu suplinește îndeplinirea condițiilor prevăzute de art. 9-10 - secțiunea I- Capitolul II din Hotărârea de Guvern a României privind organizarea si dezvoltarea carierii funcționarilor publici.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs în termen contestatorul. Recursul a fost motivat prin cererea de recurs. Prin recursul declarat contestatorul a solicitat modificarea în tot a sentinței recurate în sensul admiterii acțiunii astfel cum a fost restrânsă și în consecință să anuleze procesul-verbal încheiat de comisia de concurs la 17.12.2007 ( a se vedea în acest sens concluziile orale formulate de recurent prin apărătorul ales la momentul dezbaterilor în fond).
Criticile invocate în susținerea recursului de către contestator au fost în esență următoarele:
Organizarea concursului pentru ocuparea postului, care nu este destinat funcționarilor publici, s-a făcut în baza unei reglementări proprii - regulamentul invocat, dar și în baza unei reglementări "împrumutate" de la funcționarii publici _ nr.HG1209/2003 privind organizarea și dezvoltarea carierei funcționarilor publici.
Așadar, instanța a greșit atunci când a invocat reglementarea aplicabilă funcționarilor publici întrucât, așa cum a arătat, postul de șef serviciu din cadrul APAS nu este destinat funcționarilor publici, ci personalului contractual.
Dar instanța a greșit și când a indicat sediul materiei din reglementarea specifică personalului contractual, întrucât în art. 7-8 din al Serviciului Public de Asistență Socială sunt prevăzute doar norme procedurale și condiții generale pentru înscriere la concurs. Cu privire la condițiile specifice același Regulament arată în art.7 alin.3 că acestea " se stabilesc de autoritățile și instituțiile publice în funcție de natura postului și se aprobă de către conducătorul instituției".
HG nr.281/1993 la care face referire dispoziția nr.6826/5.12.2007 emisă de Primărie nu cuprinde nicio condiție specifică de participare la concurs, ci doar condițiile generale.
Cererea de recurs nu a fost motivată și în drept.
Întâmpinare la recurs au depus intimatul-pârât și intimata-intervenient principal. Prin întâmpinările formulate intimații au solicitat respingerea recursului invocând în esență faptul că recurentul nu a făcut dovada îndeplinirii condițiilor de participare la concurs prevăzute în Regulamentul nr.6163/2005.
Nu au fost administrate probe noi în recurs.
Analizând legalitatea și temeinicia sentinței recurate din prisma criticilor formulate de recurent, Curtea constată că recursul este fondat pentru considerentele ce succed:
În drept criticile recurentului se circumscriu motivului de recurs prevăzut de art.304 pct.9 Cod procedură civilă.
Hotărârea recurată a fost dată cu încălcarea legii, recte a nr.HG775/1998, nr.HG281/1993 și nr.5/ 31.01.2007 de aprobare a Regulamentului de Organizare și Funcționare a Serviciului Public de Asistență Socială al Municipiului M și a Regulamentului nr.6163/5.04.2005 de organizare și desfășurare a concursurilor pentru personalul contractual emis de Primarul Municipiului
Astfel prima instanță, neținând seama de faptul că sporul de conducere pentru care s-a organizat concursul ( șef serviciu - Serviciul de Asistență Socială) face parte din statul de funcțiicu personalul contractualdin cadrul Serviciului Public de Asistență Socială al Municipiului M conform anexei nr.3 la. nr.50/27.06.2007 ( fila 197 dosar Tribunalul Bacău - Secția Comercială și de contencios Administrativ) și nu din statul de funcții ocupate de funcționarii publici a făcut aplicarea art.9 și 10 din nr.HG1209/2003, or, acest act normativ reglementeazăexclusivorganizarea și dezvoltarea cariereifuncționarilor publici.
Recurentul-contestator a fost respins de către Comisia de constituită prin dispoziția nr.6826/2007 emisă de Primarul Municipiului M doar pentru considerentul că "nu are vechime în specialitatea studiilor necesare ocupării funcției, minim 2 ani vechime în studii superioare".
În susținerea cererii de anulare a procesului-verbal încheiat la 17.12.2007 de către Comisia de prin care s-a respins candidatura sa, contestatorul a invocat printre altele faptul că motivul pentru care a fost respins nu a fost prevăzut ca o condiție de participare nici de actele normative în vigoare în această materie și nici de către autoritatea competentă să stabilească condițiile pe care trebuie să le îndeplinească persoanele care doresc să participe la un asemenea concurs.
Prima instanță a reținut în mod greșit că în cazul concursului la care a participat contestatorul condițiile de participare sunt reglementate de art.9 și 10 din nr.HG1209/2003.
În cauza de față, astfel cum am arătat mai sus și cum rezultă de altfel din preambulul anunțului nr.21911/6.12.2007 ( fila 5 dosar instanța de fond) întocmit de Primăria Municipiului M prin care s- adus la cunoștință opiniei publice desfășurarea concursului erau incidente dispozițiile nr.HG281/1993 și ale nr.HG775/1998 modificată.
Aceste 2 acte normative nu prevăd o asemenea condiție pentru persoanele care participă la un concurs pentru ocuparea unei funcții de conducere( funcție contractuală)și nici nu îndrituiesc pe primarul unității administrativ teritoriale care organizează un asemenea concurs să stabilească o astfel de condiție.
În aceste condiții Curtea constată că din punctul de vedere al temeiului juridic al stabiliriicondițiilor generale și/sau specialenecesare participării la concursul la care a participat contestatorul erau aplicabile în cauza pendinte art.7 alin.1 și 3 din Regulamentul nr.6163/5.04.2005 de organizare și desființare a concursului pentru personalul contractual ( fila 69 dosar instanța de fond) și ale art.12 din Regulamentul de Organizare și Funcționare al Serviciului Public de Asistență Socială al Municipiului M aprobat prin nr.5/31.01.2007 ( fila 47 dosar instanța de fond) - în continuare.
Art.7 alin.1 din Regulamentul nr.6163/2005 prevede condițiile generale necesare participării la concurs printre acestea neregăsindu-se și aceea stabilită de Primarul Municipiului M, iar aliniatul 3 al acestui articol prevede că, " condițiile specifice necesare participării la concursul pentru ocuparea funcțiilor vacante se stabilescde autoritățile și instituțiile publiceîn funcție de natura postului și se aprobă de cătreconducătorul instituției".
Art.12 din, prevede condițiile pentru ocuparea postului de șef Serviciu Asistență Socială al Serviciului Public de Asistență Socială. printre acestea nu se regăsește și " vechimea în specialitatea studiilor minim 2 ani".
Primarul nu este conducătorul Serviciului Public de Asistență Socială care conform nr.59/15.12.2006 și art.1 din are personalitate juridică. Această instituție publică este condusă conform art.8 alin.1 din de un director care răspunde de buna funcționare a acesteia.
Din coroborarea acestor acte normative care își găsesc aplicabilitatea în cauza de față, rezultă fără echivoc căla momentul la care s-a întocmit procesul-verbal contestat ( 17.12.2007)condiția vechimii de minim 2 ani în specialitatea studiilor necesare exercitării funcției de conducere nu era reglementată de jure ca o condiție de participare la concurs.
se completează de drept conform art.33 din acesta cu nr.HG281/1993 și HG nr.775/1998, nu și cu nr.HG1209/2003 care areun alt obiect de reglementare.
În lipsa unui temei legal este evident pentru orice observator obiectiv și de bună-credință, că hotărârea Comisiei de din 17.12.2007 consemnată în procesul-verbal contestat de reclamant prin care s-a respins candidatura acestuia este nulă de drept, fiind contrară legii.
Pentru considerentele expuse, văzând și dispozițiile art.312 Cod procedură civilă, Curtea va admite recursul și va modifica în tot sentința recurată în sensul că va admite acțiunea astfel cum a fost restrânsă și în consecință va anula procesul-verbal încheiat la 17.12.2007 de către Comisia de.
Curtea ține să precizezefață de obiectul acțiunii deduse judecățiicărezultatele concursului și efectele juridice produse ulteriordesfășurării acestuia ( în speță ocuparea funcției de către intervenienta ) nu pot fi afectate prin prezenta decizie.
De considerentele acestei decizii urmează să țină seama conducătorul Serviciului de Asistență Socială și Primarul Municipiului atunci când se vor organiza în viitor concursuri identice sau similare cu cel la care și-a depus candidatura contestatorul în luna decembrie 2007.
Întrucât cheltuielile de judecată din recurs nu au fost dovedite Curtea în temeiul art.274 Cod procedură civilă va respinge cererea de acordare a acestora formulată de recurent.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul civil promovat de recurentul-reclamant împotriva sentinței civile nr. 192/D din 04.02.2009, pronunțată de Tribunalul Bacău în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimații-pârâți Consiliul Local M, Unitatea Administrativ Teritorială a Municipiului M reprezentată prin Primarul Municipiului M și intimata-intervenientă.
Modifică în tot hotărârea recurată.
Admite acțiunea astfel cum a fost restrânsă și dispune anularea procesului-verbal încheiat de Comisia de concurs la data de 17.12.2007.
Respinge ca nedovedită cererea de cheltuieli de judecată.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică azi, 26.10.2009.
Președinte, Judecător, JUDECĂTOR 2: Grosu Valerica Niculina
Grefier,
red.sent. - /
red.dec.rec. - / 16.12.
tehnored.BC/ 6 ex/ 17.12.2009
com.tuturor părților
Președinte:Viziteu CameliaJudecători:Viziteu Camelia, Grosu Valerica Niculina, Pîrjol
