Achizitii publice jurisprudenta. Decizia 569/2009. Curtea de Apel Brasov
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BRAȘOV
- Secția de contencios administrativ și fiscal
DECIZIA CIVILĂ NR.569/R/-. Dosar nr.220/64/R/CA-./2009
Ședința publică din data de:- 30 Iulie 2009
PREȘEDINTE: Clara Elena Ciapă judecător
- - - - judecător
- - - JUDECĂTOR 2: Marcela Comșa grefier
Pentru astăzi fiind amânată pronunțarea asupra plângerii formulate de petenta-autoritate contractantă Primăria Municipiului Făgăraș împotriva Deciziei nr.942/C3/659 din data de 6 martie 2009, emisă de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor cu privire la contestația formulată de către contestatoarea " Confort"SRL B, referitor la procedura de atribuire prin licitație publică a contractului "Reabilitare, retehnologizare stație de epurare în municipiul Făgăraș", cauză repusă pe rol la cererea intimatei ofertante ""SA
La apelul nominal făcut în ședință publică, la pronunțare, se constată lipsa părților.
Procedură îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei, după care:
Dezbaterile în cauza de față au avut loc asupra plângerii formulate de petenta-autoritate contractantă în ședința publică din data de 28 iulie 2009, când părțile prezente au pus concluzii în sensul celor consemnate prin încheierea de ședință din acea zi, care face parte integrantă din prezenta decizie.
Pentru a da posibilitate părților să depună la dosar concluzii scrise, instanța amânat pronunțarea pentru astăzi 30 iulie 2009.
În urma deliberării, instanța a pronunțat hotărârea de mai jos:
CURTEA:
Asupra plângerii de față
Prin Decizia nr. 942/C3/659/6.03.2009 dată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor s-a admis în parte contestația formulată de SC Confort SRL B și s-a anulat rezultatul procedurii consemnat de raportul procedurii nr.3616/16.02.2009 precum și de adresa de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire nr.3630/16.02.2009; s-a anulat procesul verbal nr. 3606/16.02.2009 privind reevaluarea ofertelor; s-a dispus continuarea procedurii de atribuire prin reevaluarea ofertelor cu menționarea în raportul procedurii de atribuire a respingerii ofertei desemnate anterior câștigătoare ca neconforme.
În motivarea deciziei Consiliul reține că prin contestație SC terno Confort SRL Bac riticat rezultatul procedurii de atribuire emisă de autoritatea contractantă Primăria Mun. Făgăraș în procedura licitație deschisă organizată pentru atribuirea contractului de lucrări având ca obiect "reabilitare, retehnologizare stație de epurare în Municipiul Făgăraș".
Consiliul a constat că printr-o decizie anterioară, nr.451/C3/4566R-2008, autoritatea contractantă a fost obligată la reevaluarea ofertelor și s-a dispus ca aceasta "va solicita ofertantului SC SRL prezentarea documentelor privind plata taxelor și impozitelor în forma impusă prin fișa de date a achiziției, care să dovedească absența debitelor către bugetele în cauză la data deschiderii ofertelor".
În aplicarea dispozițiilor deciziei anterioare autoritatea contractantă a încheiat procesul verbal nr. 2852/9.02.2009 prin care a hotărâri anularea raportului procedurii și solicitarea ofertantului SC SRL să prezinte documentele astfel cum s-a arătat prin decizie. Prin proces verbal s-a stabilit prelungirea valabilității ofertelor și scrisori de garanție bancară până la 31.01.2009
Autoritatea contractantă a solicitat SC SRL documentele specificate în decizie și a primit de la aceasta adeverința nr.-/11.02.2009 emisă de Administrația Financiară Praga Vest ce precizează că " în perioada 28.04-28.05.2008" nu sunt restanțe la impozit" față de organul financiar teritorial al ", precum și adresa fără nr. de înregistrare din 11.02.2009 emisă de Primăria Orașului - care adeverește că SC SRL nu are datorii față de orașul cu mențiunea că " ordinea de drept ceh nu conține noțiunea de impozite locale".
Autoritatea contractantă a considerat suficiente informațiile primite și în 16.02.2009 a încheiat procesul verbal al ședinței de reclarificare și reevaluare oferte nr. 3606 potrivit căruia declară ofertele celor două societăți "ca admise".
Ulterior autoritatea contractantă a întocmit raportul procedurii de atribuire a contractului de achiziție publică nr. 3616 prin care a desemnat câștigătoare oferta depusă de SC SA B asociat cu SC SRL.
Consiliul a constatat că clarificările emise de ofertantul desemnat câștigător nu sunt concludente în aprecierea dacă acesta avea sau nu datorii la bugetul de stat sau bugetul local în momentul deschiderii ofertelor. S-a constat că nu reiese clar faptul că dacă la data deschiderii ofertelor, respectiv 21.05.2008,ofertantul SC SRL nu înregistra datorii către bugetul de stat.
Consiliul a apreciat că adeverința prezentată certifică faptul că la data emiterii ei, respectiv 11.02.2009,pentru perioada 28.04.-28.05.2008 SC SRL nu înregistrează impozite restante față de autoritățile cehe.
Or, informațiile puse la dispozițiile autoritatea contractantă trebuiau să releve nu faptul că actualmente nu mai există datorii la buget aferent perioadei față de care autoritatea contractantă a solicitat clarificări, ci faptul că la momentul deschiderii ofertelor nu existau datoriile respective.
Decizia anterioară a consiliului,însușită în tot de către autoritatea contractantă la momentul solicitării clarificărilor, impunea prezentarea informațiilor în acest fel pentru a se exclude posibilitatea pentru ca ulterior momentului de raportare (cel al deschiderii ofertelor), contrar principiilor transparenței de egalității de tratament, eventualele datorii să fie achitate de operatorul economic interesat de rămânerea în competiție.
Fără a proceda în maniera impusă de prevederile art. 81 din HG nr. 925/2006 autoritatea contractantă prin comisia de evaluare, a denaturat rezultatul procedurii de atribuire, prin favorizarea asocierii dintre SC SRL și SC SRL.
Împotriva deciziei Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a formulat plângere primăria municipiului Făgăraș în calitate de autoritatea contractantă și a solicitat anularea deciziei și menținerea ca legal și temeinic a actului nr. 3630/16.02.2009.
S-a arătat că SC SRL a depus toate documentele uzuale, legale și pertinente emise de autoritățile publice din Cehia care atestau solvabilitatea firmei SC SRL și faptul că aceasta nu avea datorii față de bugetele de stat din Cehia.
S-a apreciat că documentele comunicate în temeiul art. 78 din HG nr.925/2006 sunt complete și concludente și nu sunt aplicabile dispozițiile art. 36 sau 79 pct.1 din același act normativ deoarece au fost depuse documentele solicitate în termen legal.
Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a făcut o confuzie între documentele impuse persoanelor juridice care au obligația de a prezenta documentele de eligibilitate prevăzute de legislația română și prezentarea altor documente pe care autoritatea contractantă le consideră edificatoare în măsura în care oferă o imagine fidelă a situației economice și financiare a ofertantului. SC SRL Cehia a făcut dovada că își are sediul social și fiscal în Praga Vest astfel că toate documentele fiscale care atestă starea de plată a impozitelor conform legislației Republice și lipsa restanțelor fiscale față de autoritățile cehe sunt cele uzuale, legale și admisibile în acea țară.
SC Confort SRL Bad epus întâmpinare și a solicitat respingerea plângerii ca netemeinică și nelegală, cu cheltuieli de judecată.
În motivare s-a arătat că, deși rezultatul procedurii de atribuire a fost anulat de trei ori pentru că în procesul verbal al ședinței de deschiderea ofertelor s-a consemnat lipsa certificatului fiscal emis de Administrația Finanțelor Publice Cehia iar acesta nu a fost depus SC SRL.
Toate documentele depuse de SC SRL privind situația sa financiară se referă la alte date, mult ulterioare deschiderii ofertelor -21.05.2008.
În cauză, la data de 30.06.2009 SC SRL a formulat cerere de intervenție în interesul autorității contractante, admisă în principiu de instanță întrucât interesul SC este de a susține autoritatea contractantă și menținerea actelor sale.
În motivarea cererii s-a arătat că documentele care atestă starea de solvabilitate a firmei sunt cele uzuale, legale și pertinente emise conform legislației cehe.
Examinând plângerea formulată, decizia atacată, materialul probator administrat în cauză, dispozițiile art. 285 din OUG nr. 34/2006 instanța constată următoarele:
Prin decizia nr. 2846/295C7/2559/1.07.2008 Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a admis contestația SC Confort SRL în contradictoriu cu Primăria Municipiului Făgăraș și a anulat raportul procedurii de atribuire nr. 14213/13.06.2008 și a obligat autoritatea contractantă la clarificarea și reevaluarea ofertelor și la emiterea unui nou raport al procedurii de atribuire cu respectarea întocmai a documentației de atribuire și a legislației în vigoare privind achizițiile publice.
În cuprinsul considerentelor deciziei s-a reținut că autoritatea contractantă a omis să solicite ofertantei SC SRL certificatul privind plata taxelor și impozitelor către bugetul de stat din Cehia, cerință de calificare prevăzută în fișa de date a achiziției. Chiar și în ipoteza în care în republica Cehă nu se eliberează acest tip de certificat autoritatea contractantă era obligată să solicite clarificări prin care să se probeze faptul că documentul cerut nu se eliberează în țara respectivă.
Respectarea cerinței exprese și clare a prezentării certificatului din documentația de atribuire este obligatorie atât pentru autoritatea contractantă cât și pentru ofertanți, aceștia trebuind să o îndeplinească la data depunerii ofertei.
Prin acceptarea unui ofertant care nu deține certificatul fiscal cerut, autoritatea contractantă a formula a favorizat ofertantul respectiv.
Admiterea și declararea câștigătoare a ofertei acestei societăți este neîntemeiată întrucât autoritatea nu a verificat dacă există sau nu datorii ale firmei către bugetul de stat.
Prin decizia nr. 4071/417C7/3811/5.09.2008 s-a admis în parte contestația SC Confort SRL și s-a anulat raportul procedurii de atribuire nr. 16360/7.08.2008, procesul verbal al ședinței comisiei de evaluare din 7.08.2008 și adresele autorității contractante de comunicare către ofertanți a rezultatului procedurii. A obligat autoritatea contractantă la reclarificarea și reevaluarea ofertelor și la emiterea unui nou raport al procedurii de atribuire cu respectarea întocmai a documentației și atribuire și legislației în vigoare privind achizițiile publice.
În motivarea deciziei s-a arătat că s-a constatat de către Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor că autoritatea contractantă nu a solicitat scris SC SRL să depună dovezi că nu are datorii la bugetul de stat încălcându-se art. 77 alin.1 din HG nr. 925/2006, astfel că nu s-a putut verifica dacă firma respectiv a răspuns sau nu în termen eventualei solicitări din partea autorității.
S-au analizat documentele depuse din proprie inițiativă de SC SRL cu privire la această cerință concretă a procedurii. În speță prezintă relevanță dispozițiile art. 182 din OUG nr.24/2006.
Consiliul a reținut că din documentele dosarului nu rezultă niciunde că în Republica Cehă nu se eliberează certificate fiscale privind datorii la bugetul de stat sau că certificatele eliberate nu acoperă acest tip de datorii.
Deși există aceste incertitudini autoritatea contractantă nu a făcut aplicarea art. 182 alin.2 și nu a stabilit exact care este sistemul de certificare din Republica Cehă astfel că s-au nesocotit dispozițiile art. 78 teza I din HG nr. 925/2006.
În cazul în care în Republica Cehă nu se emit documente de natura celui cert autoritatea contractantă avea obligația de a accepta o declarație pe propria răspundere sau dacă în țara respectivă prevederi legale referitoare la declarația pe propria răspundere, o declarație autentică dacă în fața unui notar a unei autorități administrative sau judiciare sau a unei asociații profesionale care au competențe în acest sens.
Adresele depuse de SC SRL în cadrul procedurii nu pot fi considerate declarații pe proprie răspundere și ca urmare se constată că societatea nu a depus la autoritatea contractantă un certificat privind plata taxelor și impozitelor către bugetul de stat sau un document echivalent prevăzut de lege.
După această decizie se pronunță de către consiliu decizia ce face obiectul prezentei plângeri și care se referă la aceeași problemă de drept și la aceleași probe administrate până în prezent cu privire la aceasta: certificatul fiscal privind plata impozitelor la bugetul de stat.
Se constată de instanță că societatea cehă a participat la procedura de licitație deschisă pentru atribuirea contractului de lucrări "reabilitare, retehnologizare stație epurare în Municipiul Făgăraș" și trebuie să se supună legislației naționale în materie.
În fișa de date a achiziției s-a menționat, între altele, ca fiind obligatorie depunerea certificatului de atestare fiscale pentru persoane juridice privind obligațiile la plată ale societății la data deschiderii ofertelor respectiv 21.05.2008.
Potrivit legilor naționale aceste obligații de plată către bugetul statului sunt cele privind TVA, impozit salarii, impozit profit, CAS, șomaj, sănătate, fonduri garantare, concedii, indemnizații, dividende persoane fizice, alte vărsăminte.
Scopul pentru care se cere acest certificat este de a se constata dacă la data deschiderii ofertelor societatea este solvabilă din punct de vedere financiar.
Orice act care vine să dovedească această stare trebuie să se raporteze în mod strict și exclusiv la data de 21.05.2008 întrucât astfel cere procedura legală.
Rezultatul procedurii de atribuire este viciat din culpa exclusivă a autoritatea contractantă care nu a ținut seamă de deciziile anterioare ale consiliului.
Astfel, au fost necesare trei decizii date de consiliu, din are primele două fiind executorii și obligatorii pentru părți, cu privire la această problemă de drept și înscrisurile depuse de SC SRL pentru a dovedi această situație.
În mod repetat Consiliul a solicitat ca autoritatea contractantă să solicite și să verifice înscrisurile depuse de SC SRL în funcție de cerințele din fișa de date a achiziției și de legislația în materie.
Autoritatea a apreciat că înscrisurile depuse de SC SRL sunt suficiente și corespund legislației cehe.
Chiar și în condițiile în care aceste înscrisuri ar corespunde celor emise de legislația Cehă în materia fiscalității, ele nu privesc în mod determinat data de 21.05.2008 ca dată în raport de care se certifică faptul că există sau nu datorii la bugetul statului, perioadele pentru care au fost emise aceste înscrisuri nereferindu-se la această dată concretă.
Pentru nerespectarea deciziilor anterioare Consiliul a fost nevoit în ultimă decizie să analizeze din nou aceeași problemă de fapt și de drept și să dispună continuarea procedurii de atribuire, reevaluarea ofertelor și menționarea în raportul procedurii de atribuire a respingerii ofertei desemnate anterior câștigătoare ca neconformă.
De asemenea, se constată că prin decizia contestată în prezenta cauză s-a dispus anularea procedurii și că măsura are consecințe asupra SC SA și SC, însă consiliul nu și-a depășit atribuțiile pe care le are prin lege și a respectat procedura în materie. Este criticabil că OUG nr. 34/2006 nu impune, în procedura în fața consiliului, citarea părților interesate în cauză, pentru opozabilitate, dar acest fapt nu este imputabil consiliului, care procedat și dispus conform legii.
Criticile formulate de autoritatea contractantă în plângere și cele formulate de SC SA în cererea de intervenție în interesul autorității contractante sunt nefondate față de considerentele expuse mai sus.
Se va constata că, deși intimata Confort SRL a solicitat cheltuieli de judecată, nu a făcut dovada cuantumului acestora astfel încât nu se pot aplica dispozițiile art. 274 Cod procedură civilă.
Pentru aceste motive,
În Numele Legii,
DECIDE:
Opinie majoritară:
Respinge plângerea formulată de petenta autoritatea contractantă Primăria Municipiului Făgăraș împotriva deciziei nr. 942/C3/659/6.03.2009 emisă de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor și cererea de intervenție în interesul autorității contractante formulată de SC SA
Fără cheltuieli de judecată.
Pronunțată în ședință publică, azi, 30.07.2009
Președinte, JUDECĂTOR 3: Mirena
- - - -
Opinie minoritară:
Admite în parte plângerea formulată de petenta autoritatea contractantă Primăria Municipiului Făgăraș împotriva deciziei nr. 942/C3/659/6.03.2009 emisă de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor și cererea de intervenție în interesul autorității contractante formulată de SC SA B, modifică decizia în sensul înlăturării dispozițiilor referitoare la "menționarea în raportul procedurii de atribuire a respingerii ofertei desemnate anterioare anterior câștigătoare ca neconformă".
Judecător,
- -
Grefier,
Opinie minoritară:
Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a admis în parte contestația " Transilvanian " - Sf.G, a anulat rezultatul procedurii consemnat de Raportul procedurii nr.3.616/16.02.2009, precum și de adresa de comunicare a rezultatului procedurii de atribuire, nr.3.630/16.02.2009, a anulat procesul-verbal nr.3.606/16.02.2009 privind reevaluarea ofertelor și a dispus continuarea procedurii de atribuire prin reevaluarea ofertelor, cu menționarea în raportul procedurii de atribuire a respingerii ofertei desemnate anterior câștigătoare ca neconformă, măsurile amintite urmând a fi aduse la îndeplinire de autoritatea contractantă în maxim 2 zile de la încetarea suspendării procedurii de atribuire (conform cu prevederile art.277 și 280 alin.5 din nr.OUG34/2006.
S-a reținut că autoritatea contractantă prin comisia de evaluare a denaturat rezultatul procedurii de atribuire prin favorizarea asocierii dintre ""-B și " "-Cehia prin neconformarea la unele dispoziții anterioare ale consiliului de a solicita lămuriri, explicații, documente care să ateste lipsa datoriilor societății cehe la data deschiderii ofertelor.
Contestația s-a soluționat fără participarea ""-B și " "-Cehia, care nu și-au putut formula apărările și depune probe în susținerea ofertei lor. Culpa autorității contractante de a nu se conforma unor decizii anterioare și a nu solicita informații noi ( care nu au fost clar stabilite nici prin hotărârile ) nu poate lipsi ofertantul declarat câștigător de dreptul la un proces echitabil așa cum este prevăzut de art. 6 din Convenția Europeană a Drepturilor Omului.
Pe de altă parte nu s-a analizat oferta prin prisma asocierii celor două societăți, cea română majoritară avea conform datelor din dosar toate documentele cerute. Nu s-a contestat acest aspect. Acordul de asociere nu este depus la dosar.
în sensul admiterii în parte a plângerii formulate de petenta autoritatea contractantă Primăria Municipiului Făgăraș împotriva deciziei nr. 942/C3/659/6.03.2009 emisă de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor și a cererii de intervenție în interesul autorității contractante formulată de SC SA B cu modificarea deciziei în sensul înlăturării dispozițiilor referitoare la "menționarea în raportul procedurii de atribuire a respingerii ofertei desemnate anterioare anterior câștigătoare ca neconformă".
Judecător,
- -
Red.op.minorit.:-/31.07.2009
Dact.op.minorit:-/31.07.2009
Red.:-op.maj:-/ 03.08.2009;
Dact.:-/03.08.2009
Președinte:Clara Elena CiapăJudecători:Clara Elena Ciapă, Marcela Comșa, Mirena
