Anulare hotarare aga Spete. Decizia 70/2009. Curtea de Apel Iasi
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL IAȘI
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIE Nr. 70
Ședința publică de la 07 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Claudia Susanu
JUDECĂTOR 2: Anca Ghideanu
Grefier - -
Pe rol judecarea cauzei Comercial privind pe apelant " " și pe intimat SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE M, intimat OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL IAȘI, având ca obiect acțiune în anulare a hotarârii AGA, apel formulat împotriva sentinței nr. 12/cam.cons./12.03.2009 pronunțată de TRIBUNALUL IAȘI.
La apelul nominal făcut în ședința publică, lipsă părți.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează instanței că dezbaterile au avut loc în ședința publică din data de 31.08.2009, susținerile părților fiind consemnate în încheierea de ședință din acea zi, care face parte integrantă din prezenta hotărâre și când, din lipsă de timp pentru deliberare, instanța a amânat pronunțarea la data de astăzi 07.09.2009, când:
INSTANȚA
Asupra apelului comercial d e față:
Prin sentința comercială nr. 12/cam.cons./12.03.2009 pronunțată de TRIBUNALUL IAȘIa fost admisă acțiunea formulată de reclamanta Societatea de Investiții Financiare M SA cu sediul în B,- C, jud. B, în contradictoriu cu pârâta SA cu sediul în I,- jud.
A fost anulată Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor nr. 3/4.09.2008 emisă de pârâta SA.
S-a dispus ca prezenta hotărâre irevocabilă să fie comunicată Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL IAȘI cu sediul în I,- A pentru fi menționată în registrul comerțului și publicată în Monitorul Oficial Partea a IV-
S-a dispus radierea mențiunilor efectuate în registrul comerțului în baza Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor nr. 3/4.09.2008 emisă de pârâta SA.
A fost obligată pârâta să plătească reclamantei suma de 12,3 lei cu titlu de cheltuieli judiciare.
Pentru a se pronunța în acest sens, tribunalul a reținut următoarele:
Reclamanta Societatea de Investiții Financiare "M" SA este acționar al pârâtei SA deținând o cotă de 24,20 % din capitalul social conform certificatul constatator nr. 58106/5.08.2008 emis de Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL IAȘI.
În data de 4.09.2008 la sediul social al pârâtei a avut loc adunarea generală extraordinară a acționarilor de la SA la care s-a dezbătut problema înscrisă pe ordinea de zi, respectiv aprobarea participării SA I la majorarea capitalului social al SA C cu suma de 2.500.000 lei.
Acționarul majoritar - a votat pentru această participare, iar acționarii M SA și au votat împotrivă.
Astfel, cu votul acționarilor prezenți reprezentând 69,1579 % din capitalul social, a aprobat participarea SA I la majorarea capitalului social al SA C cu suma de 2.000.000 lei (filele 77, 179).
Raportat la motivele de nulitate ale Hotărârii nr.3/4.09.2008 instanța a constatat că nu au fost respectate prevederile legale referitoare la procedura convocării adunării generale și la alegerea secretarului adunării generale.
Potrivit art. 117 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, adunarea generală a societății pe acțiuni este convocată de Consiliul de administrație, respectiv de Directorat, ori de câte ori este necesar.
Din înscrisurile aflate la filele 100-104 dosar rezultă că în cauză convocarea din cadrul SA a fost realizată de către Președintele Consiliului de administrație, fără a fi mandatat de către Consiliul de administrație în acest sens, deși iar art. 140 ind. 1 Legea nr. 31/1990 nu menționează printre atribuțiile Președintelui Consiliului de administrație și pe cea a convocării adunării generale. Dimpotrivă art. 142 al. 1 lit. e din Legea 31/1990 prevede că revine organului colegial - Consiliul de administrație - competența exclusivă de organizare a adunării generale a acționarilor.
În acest context, convocarea realizată de către Președintele Consiliului de administrație pentru întrunirea din data de 4.09.2008 este lovită de nulitate, aspect care viciază și hotărârea atacată, având în vedere că o adunare neconvocată conform legii nu beneficiază de puterea unei adunări investite cu aptitudinea legală de a adopta hotărâri care să producă efecte juridice.
Instanța a mai reținut că art. 129 alin. 2 Legea nr. 31/1990 impune ca adunarea generală să aleagă, dintre acționarii prezenți, 1 până la 3 secretari, care vor verifica lista de prezență a acționarilor, indicând capitalul social pe care îl reprezintă fiecare, procesul-verbal întocmit de secretarul tehnic pentru constatarea numărului acțiunilor depuse și îndeplinirea tuturor formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ținerea adunării generale. 5 al aceluiași articol prevede că președintele va putea desemna, dintre angajații societății, unul sau mai mulți secretari tehnici, care să ia parte la operațiunile de la alineatul 2.
Secretarii desemnați în condițiile art. 129 alin. 2 trebuie aleși doar dintre acționarii prezenți, spre deosebire secretarii tehnici care sunt desemnați de către președinte dintre angajații societății, fără a fi necesar să aibă și calitatea de acționari.
Pentru operațiunile prevăzute la art. 129 alin. 2 Legea nr. 31/1990 desfășurate la. din 4.09.2008 a fost desemnat doar un secretar tehnic, în persoana consilierului juridic, nefiind ales unul sau mai mulți secretari din rândul acționarilor, deși legea prevede o asemenea obligație.
Având în vedere că dispozițiile menționate au fost instituite pentru a asigura corectitudinea votului și pentru garantarea legitimității voinței colective, iar încălcarea acestora atrage nulitatea hotărârii, se constată că și acest motiv de nulitate invocat de reclamantă este întemeiat.
S-a mai constatat că nulitatea decurgând din nerespectarea dispozițiilor art. 125 din Legea nr. 31/1990 nu poate fi reținută.
Astfel, dispozițiile art. 125 alin. 1 și alin. 3 din Legea nr. 31/1990 prevăd că acționarii pot participa și vota în adunarea generală prin reprezentare, în baza unei împuterniciri acordate pentru respectiva adunare generală, procura trebuind a fi depusă în original cu 48 de ore înainte de adunare sau în termenul prevăzut de actul constitutiv, sub sancțiunea pierderii exercițiului dreptului de vot în respectiva adunare.
În cauză însă procura acționarului majoritar - Paf ost depusă cu mai puțin de 48 de ore înaintea ședinței, dar acest fapt este permis de art. 15 din actul constitutiv, fiind respectat termenul de depunere prevăzut de acesta, respectiv cu o oră înainte de adunare.
Nici criticile reclamantei referitoare la conținutul convocării nu sunt reale, aceasta precizând în mod explicit problema ce urma să fie discutată în cadrul adunării generale.
Având în vedere însă cauzele sus menționate ce vizează nerespectarea dispozițiilor legale privind îndeplinirea formalităților de convocare a și a celor anterioare exprimării votului în cadrul adunării, cauze ce fac inutilă cercetarea celorlalte motive invocate de reclamantă, instanța, în baza art. 133 din Legea nr. 31/1990 a admis acțiunea reclamantei și a anulat Hotărârea nr. 4/3.09.2008 a Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor din cadrul SA.
În baza art. 7, 21 lit. h din Legea nr. 26/1990 instanța a dispus comunicarea prezentei hotărâri, după rămânerea irevocabilă către Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL IAȘI pentru a fi menționată în registrul comerțului și publicată în Monitorul Oficial Partea a IV-a, precum și radierea mențiunilor înregistrate în registrul comerțului în baza hotărârii atacate.
În baza art. 274 Cod procedură civilă, pârâta a fost obligată să plătească reclamantei suma de 12,3 lei cu titlu de cheltuieli judiciare constând în taxa de timbru și timbru judiciar.
Împotriva acestei sentințe a declarat apel pârâta "" SA criticând-o pentru nelegalitate și netemeinicie sub următoarele aspecte:
1.Convocarea adunării generale a fost realizată de către consiliul de administrație al "" SA în ședința din 28.07.2008, care a decis la art. 2, cu unanimitate de voturi, convocarea pentru data de 04.09.2008 ora 12,00 aprobând și ordinea de zi respectiv participarea SC "" SA I la majorarea capitalului social al SC "" SA C cu suma de 2.500.000 lei.
În ceea ce privește alegerea secretarului de ședință dintre acționarii prezenți, se arată că cei doi acționari semnificativi SC - SRL P și respectiv II M SA, înainte de începerea ședinței au verificat conform Legii nr. 31/1990 listele acționarilor înainte de Depozitarul Central SA B cu data de referință 25.08.2008, pentru a constata numărul de acțiuni deținute de fiecare acționar prezent din capitalul social și pentru a se constata cvorumul cerut de lege pentru ținerea adunării generale. Fiecare din cei 3 acționari prezenți, au semnat aceste liste și au constatat că adunarea este legal convocată, poate delibera și lua hotărâri valide cu o prezență de 93,76% din capitalul social trecându-se la ordinea de zi fixată. Prin urmare, faptul că în procesul -verbal de ședință nu a nominalizat în mod expres că cei 3 acționari prezenți au îndeplinit și rolul de secretari de ședință, nu înseamnă că a fost încălcată Legea nr. 31/1990 și aceasta nici nu constituie un motiv de nulitate deoarece în realitate acest lucru a fost realizat prin însăși verificarea listelor de prezență și semnarea acestora de către acționarii prezenți.
Față de cele menționate, solicită să se constate faptul că Hotărârea nr. 3 din 4.09.2008 a fost luată în condițiile legii de către Adunarea Generală Extraordinară a Acționarilor de la SC "" SA I, care a fost legal convocată și prin urmare solicită casarea sentinței comerciale nr. 12 care este nefondată.
Prin întâmpinarea depusă în termen procedural intimata Societatea de Investiții Financiare "M" SA a solicitat respingerea apelului pentru următoarele considerente:
În mod temeinic și legal instanța de fond a reținut că apelanta -pârâtă a încălcat dispoziții imperative referitoare la procedura convocării adunării generale, cum sunt cele cuprinse în art. 117 alin. 1 și art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată. Potrivit acestor texte de lege, atributul convocării adunării generale revine consiliului de administrație al societății, și nicidecum unui singur administrator, fie el și președintele consiliului de administrație. Președintele consiliului de administrație nu este autorizat de lege și prin urmare nu poate convoca de unul singur adunarea generală a acționarilor. Ori, așa cum rezultă din convocatorul publicat în Monitorul Oficial nr. 4191/30.07.2008 cât și din procesul verbal de ședință încheiat în 04.09.2008 (pagina 1), adunarea generală extraordinară a fost convocată de un singur administrator - respectiv dl. G, aspect ce contravine dispozițiilor imperative ale art. 117 alin. 1 și art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, republicată. Prin urmare, adunarea generală nefiind convocată în mod valabil, hotărârile adoptate în cadrul acesteia sunt lovite de nulitate absolută. În acest sens s-a pronunțat și literatura de specialitate arătându-se că sunt lovite de nulitate absolută hotărârile adunărilor generale care au fost luate fără respectarea normelor privitoare la convocarea adunării generale, respectiv atunci când convocarea s-a făcut de persoane neautorizate de lege.
Referitor la cel de-al doilea motiv de apel arată următoarele:
Potrivit acestui articol, "adunarea generală va alege, dintre acționarii prezenți, 1 până la 3 secretari, care vor verifica lista de prezență a acționarilor, indicând capitalul social pe care îl reprezintă fiecare, procesul -verbal întocmit de secretarul tehnic pentru constatarea numărului acțiunilor depuse și îndeplinirea tuturor formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ținerea adunării generale". Arată că din cuprinsul procesului -verbal de ședință (întocmit potrivit art. 129 alin. 4 din Legea nr. 31/1990) nu rezultă că a fost ales un secretar dintre acționarii prezenți care să verifice lista de prezență a acționarilor, indicând capitalul social pe care îl reprezintă fiecare precum și îndeplinirea tuturor formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ținerea adunării generale. Dimpotrivă d-na - secretarul care a întocmit procesul -verbal de ședință potrivit art. 129 alin. 4, care a verificat registrul acționarilor pentru constatarea numărului de acțiuni deținute de acești și îndeplinirea tuturor formalităților pentru ținerea adunării generale, nu îndeplinește condiția prevăzută de art. 129 alin. 2 din Legea nr. 31/1990, respectiv de a fi acționar al "" Acest lucru echivalează cu lipsa unui secretariat al adunării generale, aspect de natură a atrage nulitatea absolută a hotărârii nr. 3 adoptată în data de 04.09.2008.
Apelanta susține că apelanții prezenți, respectiv - SRL, M, "înainte de începerea ședinței au verificat listele acționarilor". Acest lucru însă nu echivalează cu numirea unui secretariat al adunării generale în conformitate cu dispozițiile art. 129 alin. 2 din Legea nr. 31, cu atât mai mult cu cât însăși apelanta arată că acești acționari au verificat listele "înainte de ședință". Susținerile apelantei nu pot fi primite întrucât textul art. 129 alin. 2 prevede că adunarea generală trebuie să aleagă 1 până la 3 secretari, dintre acționarii prezenți. Pentru a putea vorbi de un secretariat al adunării generale ales în condițiile legii, trebuie să avem în vedere că acest lucru urmează să se întâmple în cadrul adunării generale și nicidecum înainte de începerea ședinței.
În apel a fost administrată proba cu înscrisuri la solicitarea apelantei pârâte ""
Analizând actele și lucrările dosarului prin prisma motivelor de apel invocate cât și a dispozițiilor legale operante în cauză, Curtea reține următoarele:
Prima critică adusă sentinței comerciale nr. 12/12.03.2009 pronunțată de TRIBUNALUL IAȘI vizând greșita reținere de către instanță a nelegalei convocări a Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor "" SA pentru data de 04.09.2008 ora 12,00 este fondată.
Potrivit art. 117 alin. 1 Legea 31/1990, adunarea generală este convocată de consiliul de administrație, respectiv directorat, ori de câte ori este necesar.
Cerințele impuse de textul în discuție au fost respectate în pricina pendinte, întrucât Consiliul de Administrație al SC "" SA a decis, în ședința din 28.07.2008, cu unanimitate de voturi, convocarea în data de 04.09.2008 ora 12,00 (filele 5-7 dosar C APEL IAȘI, respectiv filele 100-102 dosar TRIBUNALUL IAȘI ).
Publicarea convocărilor conform art. 117 alin. 3 din Legea 31/1990, în Monitorul Oficial al României și în unul din ziarele de largă răspundere din localitatea în care se află sediul societății a fost realizată de Consiliul de administrație al SC "" I prin președinte -inginer G, împrejurare care nu este de natură a atrage nulitatea convocării și în consecință și a pentru acest considerent.
C de-al doilea motiv de apel este însă neîntemeiat.
Potrivit art. 129 alin. 2 din Legea 31/1990, adunarea generală va alege, dintre acționarii prezenți, 1 până la 3 secretari, care vor verifica lista de prezență a acționarilor, indicând capitalul social pe care îl reprezintă fiecare, procesul -verbal întocmit de secretarul tehnic pentru constatarea numărului acțiunilor depuse și îndeplinirea tuturor formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ținerea adunării generale.
Din conținutul reglementării anterioare reiese rolul deosebit de important pe care îl au secretarii desemnați de către adunarea generală dintre participanți, mai exact doar dintre acționarii prezenți fizic, respectiv acela de a verifica îndeplinirea cerințelor legale și statutare privind convocarea, prezența și reprezentarea, depunerea acțiunilor la purtător. secretari, exercitând o însărcinare în numele și pe seama acționarilor prezenți și sau reprezentați, au obligația să informeze despre constatările lor și să emită eventuale judecăți de valoare cu privire la legalitatea sau conformitatea cu actul constitutiv a convocării respectivei, inclusiv cu privire la problema atingerii cvorumului legal sau statutar, după caz, și să facă propuneri corespunzătoare acestui organ.
Aceiași secretari acționari au misiunea de a întocmi și procesul -verbal de ședință, document ce conține chestiunile dezbătute în respectiva adunare.
Exigențele impuse de art. 129 alin. 2 și 4 din Legea 31/1990 nu au fost respectate fiind făcută o gravă confuzie între secretarul acționar ales de adunarea generală și secretarul tehnic prevăzut de art. 129 alin. 5 Legea 31/1990.
Din cuprinsul procesului verbal de ședință (filele 73-77 dosar TRIBUNALUL IAȘI ) rezultă că a existat doar un secretar tehnic - consilier juridic, care a efectuat și verificările necesare pentru constatarea numărului de acțiuni deținute de fiecare acționar și îndeplinirea tuturor formalităților cerute de lege și actul constitutiv pentru ținerea adunării generale extraordinare.
În mod corect a reținut tribunalul că nu fost ales un secretariat al adunării generale, în conformitate cu dispozițiile art. 192 alin. 2 Legea 31/1990, secretarul -tehnic consilier juridic neputând fi asimilat secretarului acționar.
În aceste condiții nu au fost respectate exigențele impuse de legiuitor prin art. 129 alin. 2 Legea 31/1990 vizând procedura de desfășurare a adunărilor generale ale acționarilor, respectiv regulile care trebuie urmate de către participanții la orice, înainte de a supune aprobării proiectul ordinii de zi propuse de către cei care au efectuat convocarea.
Încălcarea acestor cerințe instituite pentru a garanta corectitudinea votului și legitimitatea voinței colective antrenează nulitatea hotărârii nr.3 din 04.09.2008 emisă de SC "" SA, astfel cum în mod corect a reținut și TRIBUNALUL IAȘI prin hotărârea atacată.
Față de cele expuse anterior urmează ca în baza disp. art. 296 Cod procerdură civilă să fie respins apelul formulat de SC "" SA I împotriva sentinței comerciale nr. 12/cam.cons. din 12.03.2009 a Tribunalului Iași, hotărâre ce va fi păstrată ca legală și temeinică.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge apelul formulat de pârâta "" SA I împotriva sentinței comerciale nr. 12/cam.cons. din 12 martie 2009 Tribunalului Iași, hotărâre pe care o păstrează.
Definitivă.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședință publică azi, 7 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR
- - - -
Grefier
-
Red.
Tehnored.
2 ex.
11.09.2009
TRIBUNALUL IAȘI:
-
Președinte:Claudia SusanuJudecători:Claudia Susanu, Anca Ghideanu
