Autorizare convocare aga. Decizia 4/2009. Curtea de Apel Brasov
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BRAȘOV
Secția Comercială
DECIZIA nr. 4/Ap DOSAR nr-
Ședința publică din 22 ianuarie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Carmen Bujan judecător
- - - - JUDECĂTOR 2: Laura Fețeanu
- - - - grefier
Pentru astăzi fiind amânată pronunțarea asupra apelului declarat de pârâtul CONSILIUL DE ADMINISTRAȚIE al împotriva încheierii nr.2071/C din 8 octombrie 2008, pronunțate de Tribunalul Brașov - Secția comercială și de contencios administrativ în dosarul nr-.
La apelul nominal făcut în ședință publică, la pronunțare, s-a constatat lipsa părților,
Dezbaterile în cauză s-au desfășurat în ședința publică din 15 ianuarie 2009, conform încheierii de ședință din acea zi, ce face parte integrantă in prezent hotărâre.
Instanța, în vederea deliberării, a amânat pronunțarea pentru 22 ianuarie 2009.
CURTEA
Prin cererea înregistrată pe rolul Tribunalului Brașov la data de 4.09.2008 sub nr. dosar - reclamantul a chemat în judecată pârâtul Consiliul de Administrație al solicitând instanței să dispună autorizarea convocării adunării generale a acționarilor de către reclamant, și aprobarea ordinii de zi cu următoarele puncte: revocarea administratorilor și cenzorilor; alegerea administratorilor și cenzorilor, stabilirea datei de referință conform art.123 alin.2 din Legea nr.31/1990, stabilirea datei ținerii adunării generale, desemnarea reclamantului ca persoană care prezidează adunarea generală și obligarea societății să suporte costurile convocării adunării generale și cheltuielile de judecată.
În motivarea cererii de chemare în judecată reclamantul arată că este acționar al, având o participare la capitalul social de 57,66 %, și că la data de 30.07.2008 a solicitat convocarea adunării generale a acționarilor cu ordinea de zi prevăzută în petitele acțiunii, fără ca pârâtul să răspundă cererii și fără să fi convocat adunarea generală.
În drept s-au invocat dispozițiile art.119 din Legea nr.31/1990.
În apărare, pârâtul a depus la dosarul cauzei întâmpinare prin care a invocat excepția lipsei de interes și a solicitat respingerea acțiunii reclamantului ca neîntemeiată.
Prin sentința civilă nr. 2071/08.10.2008 Tribunalul Brașova respins excepția lipsei de interes invocată de pârât, a admis acțiunea formulată de reclamantul în contradictoriu cu pârâtul Consiliul de Administrație al și în consecință:
a autorizat, convocarea Adunării Generale Ordinare a Acționarilor la sediul societății din B- A cu următoarea ordine de zi:
- revocarea administratorilor si cenzorilor;
- alegerea administratorilor si cenzorilor;
a stabilit ca dată a ținerii adunării generale data de 25 noiembrie 2008 ora 12 pentru prima întrunire, respectiv 26 noiembrie 2008 ora 12 pentru a doua întrunire, iar ca persoană dintre acționari care va prezida adunarea generală, pe reclamant;
a stabilit ca dată de referință data de 28 octombrie 2008;
a obligat societatea la plata către reclamant a sumei de 39,3 lei cheltuieli de judecată și a costurilor legate de convocarea Adunării Generale Ordinare.
Pentru a pronunța această sentință instanța de fond a reținut următoarele:
Reclamantul, în calitate de acționar al cu o participare la capitalul social de 57,66 %, a solicitat prin Notificarea nr.126/30.07.2008 convocarea adunării generale ordinare a acționarilor cu următoarea ordine de zi: revocarea administratorilor și cenzorilor; alegerea administratorilor și cenzorilor.
Pârâtul nu a dat curs cererii formulate de reclamant.
Potrivit art.119 alin.1 din Legea nr.31/1990 republicată și modificată, consiliul de administrație, respectiv directoratul, convoacă de îndată adunarea generală la cererea acționarilor reprezentând - individual sau împreună - cel puțin 5 % din capitalul social, sau o cotă mai mică dacă în actul constitutiv se prevede astfel, și dacă cererea cuprinde dispoziții ce intră în atribuțiile adunării. În conformitate cu alin.2, adunarea generală va fi convocată în termen de cel mult 30 de zile și se va întruni în termen de cel mult 60 de zile de la primirea cererii.
Conform art.119 alin.3 din același act normativ, în cazul în care consiliul de administrație, respectiv directoratul, nu convoacă adunarea generală, instanța de la sediul societății, cu citarea consiliului de administrație, respectiv a directoratului, va putea autoriza convocarea adunării generale de către acționarii care au formulat cererea. Prin aceeași încheiere instanța aprobă ordinea de zi, stabilește data de referință prevăzută la art.123 alin.2, data ținerii adunării generale și, dintre acționari, persoana care o va prezida, urmând ca, potrivit alin.4, costurile convocării adunării generale, precum și cheltuielile de judecată dacă instanța aprobă cererea conform alin.3, să fie suportate de societate.
Susținerile pârâtului în sensul că reclamantul nu are exercițiul dreptului de vot în cadrul AGA întrucât acțiunile deținute de acesta sunt grevate de un drept de uzufruct, precum și că acțiunile acestuia sunt afectate de un sechestru asigurător instituit de către o instanță de judecată competentă din Italia, sunt lipsite de relevanță în speță, deoarece reclamantul poate, în virtutea calității sale de acționar deținând 57,66 % din capitalul social și în conformitate cu prevederile art.119 alin.1 din Legea nr.31/1990 mai sus evocate, să convoace adunarea generală. Odată convocată, în adunarea generală poate vota uzufructuarul și ceilalți acționari pentru aprobarea ordinii de zi propuse de reclamant sau împotrivă.
Excepția lipsei de interes a fost respinsă ca neîntemeiată, reținându-se că prin calitatea de acționar al pe care o are, reclamantul justifică interesul de ordin patrimonial în promovarea prezentei acțiuni în sensul că ordinea de zi propusă poate fi aprobată în adunarea generală, asigurându-și astfel folosul practic urmare intentării cererii formulate.
Împotriva acestei sentințe a declarat apel pârâtul Consiliul de Administrație al, solicitând schimbarea în tot a acesteia în sensul respingerii acțiunii formulate.
În motivarea apelului pârâta arată următoarele:
Reclamantul nu are calitate procesuală activă și interes în convocarea unei la care acționarul nu poate vota.
Potrivit art. 11 din Legea nr.105/1992, starea, capacitatea persoanei fizice sunt cârmuite de legea sa națională, afară numai dacă prin dispoziții speciale nu se prevede altfel.
Măsura instituită de tribunalul italian este de natură a limita capacitatea de exercițiu a reclamantului.
Reclamantului nu i s-au nesocotit drepturile sale întrucât la o adunare generală anterioară, când nu se cunoștea existența convenției de uzufruct, i s-a permis chiar să voteze în conformitate cu interesele sale și avea posibilitatea de a face propuneri pe ordinea de zi, fără ca acesta să procedeze în acest sens.
Instanța trebuie să aprecieze în primul rând dacă o cerere întemeiată pe art. 119 din Legea nr.31/1990 are la bază un refuz nejustificat al Consiliului de Administrație. Or în speță dată fiind conjunctura de mai sus, refuzul nu este nejustificat, el sancționând însă exercitarea abuzivă a dreptului de convocare a unei de către un acționar al societăți.
Scopul unei astfel de adunări generale este acela de a se prelua conducerea societății de către acest acționar în scopul înstrăinării activelor. Examinând sentința atacată, în raport cu actele dosarului, cu probele administrate, cu motivele de apel invocate, Curtea constată că apelul este nefondat.
Calitatea procesuală activă și interesul reclamantului în promovarea acțiunii derivă din calitatea sa de acționar, neavând relevanță cine are dreptul de a vota în adunarea generală.
Faptul că la data judecării apelului data convocării fixată de instanță - 25.11.2008, respectiv 26.11.2008 - a expirat, nu are relevanță, aprecierea interesului reclamantului în promovarea acțiunii realizându-se în funcție de situația existentă până la pronunțarea hotărârii instanței de fond.
Conform art.119 alin.3 din Legea nr.31/1990, în cazul în care consiliul de administrație, respectiv directoratul, nu convoacă adunarea generală, instanța de la sediul societății, cu citarea consiliului de administrație, respectiv a directoratului, va putea autoriza convocarea adunării generale de către acționarii care au formulat cererea.
Art.124 din Legea nr.31/1990 prevede că dacă acțiunile sunt grevate de un drept de uzufruct, dreptul de vot conferit de aceste acțiuni aparține uzufructuarului în.
Art. 2352 din Codul civil italian, în cazul sechestrării acțiunilor dreptul de vot se va exercita de către custodele acestora, în speță lichidatorul numit în Italia.
Există o distincție clară între dreptul de a convoca o adunare generală și dreptul de a vota în cadrul acelei hotărâri generale. Susținerea apelantului, în sensul că dreptul de vot include și dreptul de convocare a adunării generale, este neîntemeiată față de dispozițiile mai sus arătate.
În aprecierea calității unei persoane de a cere convocarea adunării generale nu interesează dacă acea persoană va putea și vota în acea adunare generală persoanei, ci exclusiv problema convocării, votarea fiind o altă etapă în procedura de desfășurare a adunărilor generale.
În mod corect s-a reținut de către instanța de fond faptul că participarea la data de 8.05.2008 a reclamantului la o adunare generală la care nu a făcut propuneri, nu conduce la ideea exercitării abuzive a dreptului de a cere convocarea adunării generale conferit de art. 119 din Legea nr.31/1990.
Susținerile pârâtului, în sensul că intenția reclamantului este aceea de a utiliza societatea în scopuri personale și că încearcă să se sustragă de la urmărirea începută de către creditori în Italia, nu sunt dovedite și oricum nu au relevanță în prezenta acțiune.
Față de considerentele mai sus arătate, în baza art. 296 Cod procedură civilă va respinge apelul declarat de pârâtă împotriva sentinței Tribunalului Brașov, care va fi păstrată.
Pentru aceste motive
În numele legii
DECIDE:
Respinge apelul declarat de pârâtul CONSILIUL DE ADMINISTRAȚIE AL împotriva sentinței civile nr.2071/ 8.10.2008 pronunțată de Tribunalul Brașov, pe care o păstrează.
Cu recurs în 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședință publică, astăzi 22.01.2009.
Președinte JUDECĂTOR 3: Liliana Dobrogeanu
- - - -
Grefier
- -
Red.LF/23.01.2009
Dact.LD/23.01.2009/5 ex.
Jud.fond.
Președinte:Carmen BujanJudecători:Carmen Bujan, Laura Fețeanu, Liliana Dobrogeanu
