Radiere sediu social expirat, secundar. Decizia 2/2009. Curtea de Apel Cluj
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA COMERCIALĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
DECIZIA CIVILĂ NR. 2.921/2009
Ședința publică de la 17 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Axente Irinel Andrei
JUDECĂTOR 2: Claudia Idriceanu
JUDECĂTOR 3: Danusia
GREFIER:
S-a luat în examinare recursul declarat de DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE A JUDEȚULUI C împotriva încheierii nr. 17727 din 24.08.2009 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj, în contradictoriu cu intimații ONRC PRIN OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL Cluj și SC SRL, având ca obiect radiere.
La apelul nominal se prezintă consilier juridic în reprezentarea intereselor recuretei.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
Recurenta este scutită de plata taxelor judiciare de timbru.
S-a făcut referatul cauzei după care, se constată că la data de 11 2009, s-a înregistrat la dosar motive de recurs și acte anexă din partea recurentei, (filele 10-28).
Reprezentanta recurentei, în susținerea recursului, depune la dosar un set de înscrisuri, (filele 30-50) și arată că nu mai are alte cereri de formulat.
Curtea, după deliberare, nefiind cereri prealabile de formulat sau excepții de invocat, apreciază că, prezenta cauză se află în stare de judecată, declară închise dezbaterile și acordă cuvântul pe fond asupra recursului.
Reprezentanta recurentei solicită admiterea recursului, modificarea încheierii atacate în sensul respingerii cererii de radiere formulată, precum și a înregistrării în registrul comerțului a radierii firmei SC SRL, pentru motivele invocate în scris și pe care le susține oral în fața instanței cu ocazia acordării cuvântului pe fond.
CURTEA:
Prin încheierii nr. 17.727 din data de 24.08.2009 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj a fost admisă cererea formulată de reclamantul OFICIUL NAȚIONAL AL REGISTRULUI COMERȚULUI prin OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL CLUJ și s-a dispus radierea din Registrul comerțului a pârâtei " " CÂMPIA, în conformitate cu prev. Legii nr. 26/1990.
Împotriva acestei încheieri a declarat recurs DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE C, solicitând admiterea acestuia și modificarea încheierii atacate, în sensul respingerii cererii de radiere formulată precum și a înregistrării în registrul comerțului a radierii " " CÂMPIA.
În motivarea recursului, recurenta a arătat că rin p. nota de constatare încheiată de către Garda Financiară - Sectia C la data de 14.05.2009, în urma controlului efectuat la N & N Campia, notă care a stat la baza sesizării penale nr. -/CJ/19.05.2009, s-a considerat ca numitul, în calitate de administrator al N & N, se face vinovat de infractiunea prev. la art. 9 alin. 1 lit. a) din Legea nr. 241/2005, fiind stabilit un prejudiciu prezumtiv cauzat bugetului de stat în sumă de 551.985,20 lei, reprezentând
De asemenea, a arătat recurenta, prin adresa nr. -/CJ/10.06.2009, Garda Financiară - Sectia C, a solicitat C stabilirea în întregime a obligatiilor fiscale si, astfel, în vederea efectuării inspectiei fiscale la N & Naf ost emis ordinul de serviciu nr. 1251//2009, data începerii inspectiei fiscale fiind 17.08.2009, iar inspectia fiscală partială a fost consemnată în raportul de inspectie fiscală nr. 20.081/31.08.2009 care a stat la baza emiterii deciziei de impunere nr. 877/31.08.2009,prin care au fost stabilite suplimentar: A în cuantum de 571.042 lei si majorări de întârziere aferente taxei pe valoarea adăugată stabilită suplimentar în cuantum de 355.180, în total 926.222 lei.
Pe de altă parte, recurenta a subliniat că asociatul unic al N & N, numitul, cu rea-credință, desi avea cunostință despre desfăsurarea inspectiei fiscale, începând cu data de 14.05.2009, a început demersurile pe lângă Oficiul Registrului Comertului de pe lângă Tribunalul Cluj în vederea dizolvării societății, lichidării si radierii acesteia, fiind astfel pronuntată de către judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comețului de pe lângă Tribunalul Cluj, în dosarul nr. 95.548/2009, încheierea nr. 17.727/24.08.2009,prin care a fost admisă cererea de radiere si s-a dispus înregistrarea în registrul comertului a radierii N & N, cu sediul în Câmpia, str. -. - nr. 43, jud.
A mai arătat recurenta că desi în hotărârea asociatului unic nr. 1/09.05.2009 se arată că nu se vor mai face operatiuni cu caracter patrimonial si nepatrimonial în numele societății și toate documentele ce vor fi eliberate de societate vor purta mentiunea că societatea este în curs de dizolvare, în urma inspectiei fiscale s-a constatat că societatea a desfășurat totuși activitate comercială si după data de 09.05.2009, iar pe documente nu era înscrisă mentiunea că societatea este în curs de dizolvare.
Referitor la operatiunea de lichidare a societății, recurenta a arătat că bilantul de lichidare depus la Oficiul Registrului Comertului de pe lângă Tribunalul Cluj nu este întocmit de către un lichidator ci de către un expert contabil, iar din acesta nu rezultă cum s-a făcut repartizarea patrimoniului către asociatul unic, potrivit prevederilor art. 263 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, raportat și la prevederile art. 66, alin.(8) din Legea nr. 571/2003, privind Codul fiscal, coroborate cu prevederile pct. 1432din nr.HG 44/2004 - Partea 1 pentru aprobarea Normelor metodologice de aplicare a Legii nr. 571/2003 privind Codul fiscal.
În raport de aceste dispoziții legale și conținutul bilantului de lichidare depus la Oficiul Registrului Comertului de pe lângă Tribunalul Cluj, rezultă că la data de 30.06.2009 activul societății era de 29.850,40 lei, iar datoriile de 4.205 lei, plus capitalul social de 20.000 lei, asa încât asupra sumei ramase, potrivit prev. art. 67 alin. (3) lit. d) din Legea nr. 571/2003, privind Codul fiscal, societatea avea obligatia să calculeze, să retină si să vireze impozitul pe venitul realizat din lichidarea persoanei juridice, până la data depunerii situației financiare finale la oficiul registrului comerțului, întocmită de lichidator, iar aceasta obligatie nu a fost îndeplinită de către societate, asa încât radierea N & N s-a făcut fără respectarea prevederilor legale.
În final, recurenta apreciază radierea societății la solicitarea asociatului unic si administrator al acesteia, vatămă interesul public prin sustragerea de la stabilirea si mai apoi de la plata obligatiilor fiscale.
Analizand actele si lucrarile dosarului, instanta de recurs retine urmatoarele:
Conform inscrisurilor depuse in probatiune de catre recurenta, rezulta ca prin nota de constatare incheiata de catre Garda Financiara - Sectia C la data de 14.05.2009, in urma controlului efectuat la SC SRL, nota care a stat la baza sesizarii penale numarul 602.617/CJ/19.05.2009, s-a considerat ca numitul in calitate de administrator al SC SRL se face vinovat de savarsirea infractiunii prevazuta de art. 9 alin. 1 lit. a din Legea 241/2005, fiind stabilit un prejudiciu prezumtiv cauzat bugetului de stat in suma de 551.985, 2 Ron reprezentand TVA. Garda Financiara Cas olicitat DGFP C stabilirea in intregime a obligatiilor fiscale, data inceperii inspectiei fiscale fiind 17.08.2009. Conform raportului care a finalizat aceasta inspectie fiscala si a deciziei emise conform constatarilor raportului, s-au stabilit sume suplimentare de plata 926.222 Ron din care 571.042 Ron TVA stabilit suplimentar si 355.180 Ron majorari de intarziere.
In intervalul efectuarii acestor demersuri, desi avea cunostinta despre desfasurarea inspectiei fiscale, asociatul unic al societatii comerciale a inceput demersuri pe langa ORC de pe langa Tribunalul Cluj in vederea dizolvarii, lichidarii si radierii debitoarei SC SRL, procedura finalizata prin pronuntarea incheierii recurate, cu numarul 17727/24.08.2009, prin care a fost admisa cererea de radiere si s-a dispus inregistrarea in registrul comertului a radierii societatii comerciale SRL.
Din bilantul de lichidare depus la ORC C, avand in vedere si dispozitiile art. 66 alin. 8 din Legea 571/2003 rezulta ca la data de 30.06.2009 activul societatii era de 29.850,4 Ron, iar datoriile de 4205 Ron, plus capitalul social de 20.000 Ron, asa incat asupra sumei ramase potrivit prevederilor art. 67 alin. 3 lit. d din Legea 571/2006, SC SRL avea obligatia sa calculeze, sa retina si sa vireze impozitul pe venitul realizat din lichidarea persoanei juridice, pana la data depunerii situatiei financiare finale la oficiul registrului comertului, intocmita de catre lichidatori, iar aceasta obligatie nu a fost indeplinita de catre societate.
Conform hotararii asociatului unic nr. 1/9.05.2009 (41), asociatul unic a adoptat o hotarare prin care a decis dizolvarea societatii, a declansat operatiunile de lichidare in conformitate cu dispozitiile art. 235 din Legea 31/1990 republicata. Contrar inscrisurilor depuse in probatiune, asociatul a unic a declarat ca SC nu are datorii fata de persoane fizice sau juridice si nici nu este in stare de faliment (probabil s-a vrut a se spune ca nu este in stare de insolventa).
Rezulta faptul ca dizolvarea, lichidarea si ulterior radierea societatii comerciale din registrul comertului a avut la baza date total eronate, cu consecinte penale pentru autorul dezinformarii, deoarece conform deciziei de impunere privind obligatii fiscale suplimentare stabilite de inspectia fiscala (26-28), debitoarea datoreaza suma de 571.042 Ron TVA suplimentar si 355.180 Ron majorari de intarziere.
Pentru toate aceste considerente, in baza dispozitiilor art. 304 alin. 1 punctul 9 Cpc, recursul declarat va fi admis si incheierea recurata va fi modificata in sensul respingerii cererii de radiere a societatii comerciale. In mod subsecvent, se va dispune inlaturarea mentiunii de radiere a SC SRL din evidentele Oficiului Registrului Comertului de pe langa Tribunalul Cluj.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul declarat de DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE C împotriva încheierii nr. 17.727 din 24 august 2009 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj în dosarul nr. 95.548/2009, pe care o modifică în sensul că respinge cererea de radiere a N & N, cu sediul în Câmpia, str. -. - nr. 43, jud..
Dispune inlaturarea mentiunii de radiere a SC SRL, cu sediul in Campia, strada - -, nr. 43, jud. C, CUI -, numar de ordine in registrul comertului J-, din evidentele Oficiului Registrului Comertului de pe langa Tribunalul Cluj.
Decizia este irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 17 2009.
PRESEDINTE, JUDECATORI, GREFIER, - - - - - -
Red./17.12.2009
Dact. /6 ex.
Președinte:Axente Irinel AndreiJudecători:Axente Irinel Andrei, Claudia Idriceanu, Danusia
