Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 1/2008. Curtea de Apel Cluj
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA COMERCIALĂ, DE CONTENCIOS
ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
DECIZIA CIVILĂ Nr. 1.943/2008
Ședința publică de la 25 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Lucia Brehar
JUDECĂTOR 2: Liviu Ungur
JUDECĂTOR 3: Delia Marusciac
GREFIER: - -
S-a luat în examinare recursul declarat de, împotriva încheierii judecătorului delegat nr. 6852/2008, pronunțată de Oficiul registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj, în dosarul cu nr. 24083/2008, în contradictoriu cu SC SA, având ca obiect recurs împotriva încheierii judecătorului delegat la.
La apelul nominal făcut în ședința publică se prezintă reprezentanta recurentului, avocat, cu delegație la dosar și reprezentantul intimatei, avocat, cu delegație la dosar.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează faptul că la data de 17.09.2008 s-a depus la dosar, de către intimata SC SA întâmpinare, din care un exemplar se comunică cu reprezentanta recurentului.
Aceasta din urmă depune la dosar dovada achitării taxelor judiciare de timbru aferente în sumă de 4 lei taxă de timbru și 0,15 lei timbru judiciar.
Reprezentantul intimatei solicită instanței să pună în vedere reprezentantei părții adverse să precizeze temeiul de drept al recursului.
Raportat la acest aspect, reprezentanta recurentului apreciază că recursul este motivat în fapt și în drept, precizând că dacă ar fi avut cunoștință de existența dosarului execuțional, soluția încheierii ar fi fost una de respingere, apreciind că frauda la lege rezultă din faptul că întreaga avere a fost înstrăinată.
Curtea pune în vedere reprezentantei recurentului să precizeze ce înțelege prin "toată averea" și de a face de asemenea dovada că bunurile înstrăinate reprezintă "toată averea".
Reprezentanta recurentului arată că raportat la valoarea mare a aportului în natură se poate trage concluzia ca aceasta reprezintă toată averea firmei, precizând că temeiul de drept îl reprezintă prevederile art. 975. Civ. referitor la acțiunea pauliană, prin care se urmărește revocarea actelor de înstrăinare, solicitând ca intimata să facă dovada existenței și a altor bunuri susceptibile de a fi executate, în situația în care aceasta contestă aspectul referitor la faptul că aportul ar reprezenta toată averea.
Curtea învederează reprezentantei recurentului faptul că societatea SC SA nu este parte în proces, sens în care acesteia nu-i poate fi opusă obligația de a face această dovadă.
Față de acest aspect, reprezentanta recurentului arată că revine asupra cererii formulate, precizând că dosarul de insolvență are termen de judecată în octombrie, motivul amânării constituindu-l evitarea unui nou titlu executoriu.
Nemaifiind alte cereri de solicitat, curtea declară închise dezbaterile și acordă cuvântul în susținerea recursului.
Reprezentanta recurentului solicită admiterea recursului, desființarea încheierii recurate și radierii mențiunii privind înmatricularea SC SA.
Reprezentantul intimatei solicită respingerea recursului, cu obligarea recurentului la plata cheltuielilor de judecată, conform copiei facturii pe care o depune la dosar.
Curtea reține cauza în pronunțare.
CURTEA:
Prin încheierea judecătorului delegat nr. 6.852/2008, pronunțată de Oficiul registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj, în dosarul cu nr. 24.083/2008 s-a admis cererea de înregistrare astfel cum a fost formulată de fondator - și, în consecință s-a autorizat constituirea și s-a dispus înmatricularea în registrul comerțului a
Prin aceeași încheiere s-a dispus înregistrarea în registrul comerțului a datelor din declarația tip pe proprie răspundere și publicarea în Monitorul Oficial, partea a IV-a a încheierii.
Pentru a hotărî astfel, judecătorul delegat a apreciat că sunt îndeplinite cerințele legale privind constituirea societății comerciale, în conformitate cu dispozițiile art. 331 și urm. pr.civ. ale Legii nr. 31/1990 republicată, ale Legii nr. 26/1990 cu modificările și completările ulterioare.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs, în termen legal, reclamantul, solicitând desființarea acesteia și radierea mențiunilor privind înmatricularea
În dezvoltarea motivelor de recurs reclamantul a arătat că în baza a două hotărâri judecătorești este creditorul C pentru suma de 119.229 RON, reprezentând drepturi salariale restante, iar în vederea recuperării acestei sume s-a format dosarul execuțional nr. 152/2008.
A mai precizat reclamantul că pentru a se sustrage de la plata acestor obligații, debitoarea a devenit membru fondator al unei noi societăți comerciale, având un nr. de acțiuni de 920.000, o cotă de participare la beneficii de 99,- % și un aport în natură în valoare de 9.199.870, prin acesta urmărindu-se ca reclamantul să nu-și poată recupera creanța.
Analizând recursul formulat din prisma motivelor invocate, Curtea l-a apreciat ca fiind nefondat din următoarele considerente.
Noua persoan[ juridică, C, s-a constituit prin voința eprimată de către cei doi asociați, C și. Primul asociat fondator a contribuit cu o cotă de 0,002 % iar cel de-al doilea asociat a contribuit cu o cotă de 99,998 % la capitalul social de 9.200.000 lei, constituit prin aporturi în natură și în numerar. ( 3)
Recurentul este creditorul debitoarei C cu sumele reprezentând dreptrui salariale restante și menționate în sent. Civ. 108/2007, pronunțată în dos- al Tribunalului Cluj.(10)
Din cuprinsul cererii de deschidere a procedurii de faliment a debitoarei C, cerere formulată de către recurentul din prezenta cauză, rezultă că acesta pretinde plata sumei totale de 119.229 lei cu dobânda aferentă, cu titlu de drepturi salariale restante. ( 13)
Recurentul a invocat pe calea recursului frauda la lege, ca motiv care ar putea să ducă la respingerea cererii de înregistrare în registrul comerțului a noii entități juridice.
În esență, recurentul invocă fraudarea intereselor sale de satisfacere a creanței pe care o are împotriva terțului
Frauda la lege, pretins a fi realizată în cauză, poate fi însă analizată doar din prisma disp. Legii nr. 31/1990 privind societățile comerciale și a Legii nr. 26/19909 privind registrul comerțului, întrucât dispozițiile pertinente cuprinse în aceste două acte normative sunt cele care pot fi avute în vedere de către judecătorul delegat la registrul comerțului atunci când analizează legalitatea unei cereri de înregistrare în registrul comerțului a unei noi societăți comerciale.
Astfel, solicitându-se înregistrarea unei societăți comerciale pe acțiuni, judecătorul delegat are obligația să verifice îndeplinirea cerințelor art. 5 din Legea nr. 31/1990, referitor la numărul de asociați, art. 8 referitor la mențiunile obligatorii ce trebuie să existe în actul constitutiv al unei societăți comerciale pe acțiuni, art. 9 referitor la modalitatea de subscriere a capitalului social, art. 10 referitor la depunerea capitalului social, precum și toate celelalte dispoziții legale cuprinse în Legea nr. 31/1990 referitoare la societatea comercială pe acțiuni și necesar a fi respectate cu prilejul înregistrării în registrul comerțului a acestui tip de societate comercială.
De asemenea, din prisma dispozițiilor Legii nr. 26/1990, judecătorul delegat verifică respectarea îndeplinirii cerinței de depunere a tuturor actelor ce trebuie să fie anexate unei cereri de înmatriculare în registrul comerțului a unei societăți comerciale, și care sunt evidențiate de dispozițiile art. 13 și 14 din actul normativ menționat anterior.
O eventuală încălcarea a acestor dispoziții legale ar fi putut determina respingerea cererii de înregistrare sau în ipoteza în care totuși o astfel de cerere ar fi fost admisă, instanța de control judiciar, în recurs, ar fi putut stabili încălcarea dispozițiilor legale imperative și deci frauda la lege.
Recurentul susține însă existența unei fraude la lege din perspectiva dreptului său de creanță pe care îl apreciază astfel ca fiind ignorat cu rea-credință de către, prin participarea acesteia la constituirea unei noi persoane juridice.
Legea nr. 31/1990 nu interzice însă societăților comerciale care au datorii față de diverși creditori să participe în calitate de asociați la constituirea unei noi persoane juridice, astfel încât frauda la Legea nr. 31/1990 nu există în cauză.
Frauda la lege presupune existența unei intenții răuvoitoare, materilaizată într-un act juridic încheiat cu scopul de a se sustrage, părțile, de la aplicarea unei norme juridice imperative. A frauda legea presupune a eluda prescipțiile ei care sunt aplicabile în mod normal raportului juridic al părților în cauză.
Recurentul are calitatea de creditor chirografar și nu garantat al debitoarei SC SA C- Dreptul de creanță a fost confirmat printr-o hotărâre judecătorească care constiuie titlu executoriu. Executarea silită între cei doi se realizează potrivit dispozițiilor codului d e procedură civilă. Acest act normativ cuprinde ansamblul normelor legale ce permit realizarea efectivă a creanțelor neexecutate. Recurentul susține că înregistrarea noii persoane juridice face imposibilă realizarea crenței sale, executare ce se realizează potrivit dispozițiilor codului d e procedură civilă.
Recurentul nu are însă garanții materiale atașate creanței sale, bunuri mobile sau imobile care să fie astfel înstrăinate de către creditoare prin faptul participării la constiuirea unei nou persoane juridice
Prin înregistrarea noii persoane juridice nu au fost deci încălcate acele norme juridice, cu caracter imperativ, ce reglementează executarea silită, respectiv acea normă imperativă care trebuie să fie nesocotită în cazul fraudei la lege.
Frauda la lege presupune în mod necesar sustragerea de la aplicarea unei nome legale cu caracter imperativ și nu fraudarea drepturilor creditorului de către debitor, așa cum se poate constata că se pretinde, în realitate, în prezenta cauză. Neindicarea textului legal cu caracter imperativ nesocotit cu prilejul înregistrării C-N a determinat și analiza realizată de către C în privința respectării de către judecătorul delegat a dispozițiilor Legii 31/1990.
Față de cele menționate anterior, constatând legalitatea și temeinicia hotărârii atacate se va respinge recursul.
În temeiul art. 274.pr.civ. deoarece s-a aflat în culpă procesuală, recurentul va fi obligat să achite intimatei C-N suma de 4.248 lei cheltuieli de judecată, reprezentând onorariu de avocat ( 36).
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge recursul declarat de recurentul, împotriva încheierii judecătorului delegat nr. 6852 din 23.04.2008, pronunțată în dosarul nr. 24083/12.04.2008 al Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Cluj, pe care o menține în întregime.
Obligă recurentul să achite intimatei C-N suma de 4.284 lei, cheltuieli de judecată.
Decizia este irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 25 2008.
PREȘEDINTE, JUDECĂTORI, GREFIER,
- - - - - - - -
Red.
Dact./3 ex./07.10.2008.
Jud. fond..
Președinte:Lucia BreharJudecători:Lucia Brehar, Liviu Ungur, Delia Marusciac
