Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 1195/2008. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
Dosar nr- (Număr intern 2429/2007)
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A V-A COMERCIALĂ
DECIZIA COMERCIALĂ Nr. 1195
Ședința publică de la 11 noiembrie 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Ruxandra Monica Duță
JUDECĂTOR 2: Mirela Polițeanu
JUDECĂTOR 3: Tatiana
Grefier -
******************
Pe rol judecarea cauzei comerciale având ca obiect recursul formulat de petenta SC INTERNAȚIONAL SRL B și recurenții asociați, 03 SL Madrid-Spania în contradictoriu cu intimații asociați, și OFICIUL NAȚIONAL AL REGISTRULUI COMERȚULUI prin OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI, împotriva Încheierii nr.45613/06.08.2007 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTI în dosarul nr.-/2007.
La apelul nominal făcut în ședința publică, se prezintă recurenții asociați prin avocat, cu împuternicire avocațială colectivă depusă la dosar - fila 107 și intimata asociată personal, asistată de avocat, lipsind celelalte părți.
Procedura este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier ul de ședință, care învederează faptul că au fost depuse la dosar relații privind rezultatul soluționării plângerii depuse la parchet în cinci exemplare și dovada comunicării citației la destinatarul din Spania, după care:
Recurenții asociați, prin avocat, învederează că a făcut procedura de citare și prin și depune la dosar înscrisuri în acest sens. Curtea comunică actele depuse la dosar.
Intimata, prin avocat, solicită comunicarea setului de acte depus între termene.
Curtea aduce la cunoștința intimatei faptul că sunt acte din dosarul de la Parchet.
Avocatul intimatei insistă pentru pronunțarea pe excepția lipsei calității procesuale a.
Având în vedere faptul că această excepție a fost unită cu fondul și nemaifiind alte cereri prealabile de formulat, Curtea constată cauza în stare de judecată, și acordă cuvântul părților pe excepțiile invocate de intimata asociat, respectiv excepția lipsei
calității procesuale active a INTERNAȚIONAL SRL și excepția lipsei calității de reprezentant a recurenților persoane fizice, iar în subsidiar pe fondul recursului.
Intimata asociat, prin avocat, împotriva unei încheieri a judecătorului delegat la Registrul Comerțului consideră că societatea nu putea ataca această hotărâre și calitate procesuală o au avocații și orice persoană interesată. La momentul declarării recursului, din partea societății au semnat două persoane care nu mai aveau calitatea să atragă societatea în proces.
Solicită admiterea excepțiilor astfel cum au fost formulate.
Recurenții asociați, prin avocat, solicită respingerea excepției procesuale active a societății comerciale conform Legii nr.31 din 1990 și, cu privire la cea dea doua excepție, respectiv a lipsei calității de reprezentant solicită a fi respinsă întrucât persoanele fizice, deși nu mai erau administratori nu și-au pierdut calitatea de asociați.
Recurenții asociați, prin avocat, solicită admiterea recursului, modificarea încheierii atacate în sensul respingerii cererii de mențiuni la Registrul Comerțului, având în vedere faptul că judecătorul delegat avea datoria verificării îndeplinirii condițiilor de formă, cererea să îmbrace formă autentică. Consideră că se impune constatarea nulității absolute a încheieri atacate, fără cheltuieli de judecată.
Intimata asociată, prin avocat, solicită respingerea recursurilor și consideră că judecătorul delegat a fost investit cu o cerere legală. Nu solicită cheltuieli de judecată.
În replică, avocatul recurenților susține că judecătorul delegat nu a rolul unui simplu înregistrator al mențiunilor, ci trebuie să controleze o minimă legalitate a actelor.
CURTEA,
Asupra recursului de față constată:
Prin încheierea nr.45613 din 06.08.2007 pronunțată în dosarul nr.-/2007 de către TRIBUNALUL BUCUREȘTI prin judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTIs -a admis, în conformitate cu dispozițiile articolului 331 și următoarele Cod procedură civilă, articolului 204 din Legea nr.31/1990 republicată, articolului 6 și articolului 14 din Legea nr.26/1990 republicată, cererea de înregistrare formulată de petenta SC INTERNAȚIONAL SRL prin care a fost solicitată înscrierea în registrul comerțului a unor mențiuni privind modificarea actului constitutiv al SC INTERNAȚIONAL SRL referitoare la asociați fizici, asociați juridici și depunerea actului constitutiv actualizat potrivit datelor adunării generale a asociaților nr.7 din 21.06.2007.
Împotriva acestei hotărâri au declarat împreună recurs SC INTERNAȚIONAL SRL, și 03 SL solicitând admiterea recursului, modificarea încheierii atacate și pe fond respingerea cererii de înscriere mențiuni.
În motivarea recursului s-a arătat că SC INTERNAȚIONAL SRL are ca asociați pe SC 03 SL, persoană juridică spaniolă (ce deține 21 % din capitalul social al recurentei- petente), pe, cetățean spaniol (ce deține 12 % din capitalul social al recurentei - petente), pe, cetățean spaniol (ce deține 33% din capitalul social al recurentei - petente), pe, cetățean român (ce deține 1% din capitalul social al recurentei - petente) și pe, cetățean spaniol (ce deține 33 % din capitalul social al recurentei - petente) iar ca administratori pe și numiți în adunarea generală din 4.06.2007. S-a mai arătat că intimata a solicitat înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor referitoare la modificarea actului constitutiv în baza Hotărârii AGA nr.7 din 21.06.2007, adunare ce ar fi avut loc în Spania, Madrid, la sediul asociatului persoană juridică și urmare căreia în SC INTERNAȚIONAL SRL ar fi rămas ca asociați numai și în condițiile în care, în realitate, respectiva adunare din 21.06.2007 nu a avut loc iar semnăturile asociaților din cuprinsul hotărârii AGA au fost falsificate (pentru aceasta formulându-se plângere penală). În continuare se subliniază faptul că la data de 21.06.2007, când se pretinde că ar fi avut loc o cesiune de părți sociale, s-a omis a se întocmit un înscris în formă autentică din care să rezulte cesiunea. Se mai arată că pe de altă parte, intimata și-a pierdut calitatea de administrator al recurentei - petente cum reiese din Hotărârea AGA din 4.06.2007 prin care s-a decis revocarea ei din funcție, hotărâre AGA înscrisă în registrul comerțului la data de 13.06.2007 prin încheierea judecătorului-delegat cu nr.33890.
În final se menționează că la baza deciziei asociaților de revocare a numitei din funcția de administrator al SC INTERNAȚIONAL SRL s-au aflat încercările acesteia de a înstrăina imobile care aparțin societății.
S-au depus înscrisuri la dosar.
Intimata a formulat întâmpinare prin care a invocat excepția lipsei calității procesuale active a recurentei SC INTERNAȚIONAL SRL cu motivarea că această societate figurează în calitate de petentă căreia i s-a admis cererea de înregistrare mențiuni în registrul comerțului, justificând în speță doar o eventuală calitate procesuală pasivă și excepția lipsei dovezii calității de reprezentant a SC INTERNAȚIONAL SRL a numiților și întrucât la data formulării recursului, în numele societății, aceștia nu mai erau administratori și nici chiar asociați ai SC INTERNAȚIONAL SRL cum rezultă din Hotărârile AGA din 6.06.2007 și 21.06.2007, retrăgându-se din societate. Pe fond intimata subliniază reaua-credință recurenților care se prevalează de faptul contestării semnăturilor aflate pe Hotărârea AGA nr.7 din 21.06.2007 și precizează că aceștia fac confuzie între cesiunea cu titlu gratuit și donație, nefiind necesar în cauză ca modificarea actului constitutiv al societății (prin care s-a luat act de cesiunea cu titlu gratuit) să îmbrace o altă formă decât cea a actului constitutiv modificat care s-a încheiat sub forma unui înscris sub semnătură privată.
La dosar au mai fost depuse: raporturi de expertiză criminalistică, certificat de grefă, copie conformă cu originalul a rezoluției din data de 8.09.2008 a Parchetului de pe lângă Judecătoria Sectorului 5
În ședința publică din 20.05.2008 Curtea a unit cu fondul excepțiile lipsei dovezii calității de reprezentant a numiților și și lipsei calității procesuale active a recurentei SC INTERNAȚIONAL SRL invocate prin întâmpinare de către intimata.
În ședința publică din 11.11.2008 Curtea a acordat cuvântul părților pe excepțiile invocate de către intimată care au fost unite cu fondul iar în subsidiar a acordat cuvântul și pe fondul recursului.
Analizând cu prioritate actele și lucrările dosarului în raport de excepțiile invocate și ținând seama și de dispozițiile articolului 67 și următoarele Cod procedură civilă, articolului 161 Cod procedură civilă și articolului 6 din Legea nr.26/1990 republicată Curtea apreciază ca fiind întemeiată excepția invocată a lipsei dovezii calității de reprezentant a SC INTERNAȚIONAL SRL a numiților și pe care urmează să o admită cu motivarea că la data formulării recursului de către SC INTERNAȚIONAL SRL, cât și pe parcursul procesului a continuat să își producă efectele Hotărârea AGA nr.6 din 6.06.2007 prin care a fost desemnată ca unic administrator al SC INTERNAȚIONAL SRL numita, ultima figurând în dosar în calitate de intimată. Mai reține că s-a declarat recurs împotriva unei încheieri prin care s-a admis cererea de înscriere mențiuni în registrul comerțului, cerere care a fost formulată de societate, prin administratorul său unic și că recurenții și nu au putut face în dosar dovada calității lor de reprezentanți ai SC INTERNAȚIONAL SRL.
Întrucât a fost formulat un singur recurs de către și, 03 SL și în numele SC INTERNAȚIONAL SRL, Curtea nu va anula în întregul ei cererea de recurs dar urmează să constate lipsa dovezii calității de reprezentant pentru societatea recurentă INTERNAȚIONAL SRL.
Pe cale de consecință, având în vedere cele reținute mai sus Curtea apreciază și că nu se mai impune în cauză examinarea excepției lipsei calității procesuale active a recurentei SC INTERNAȚIONAL SRL pentru motivele invocate de către intimată, excepție rămasă ca lipsită de interes.
Pe fondul recursului care a fost declarat de către persoana juridică SC 03 SL și persoanele fizice și în calitate de persoane interesate potrivit dispozițiile articolului 6 alin. 3 din Legea nr. 26/1990 republicată și de asociați ai SC INTERNAȚIONAL SRL, cum se pretinde în cererea de recurs, împotriva încheierii nr. 45613 din 6.08.2007 pronunțată de TRIBUNALUL BUCUREȘTI prin judecătorul-delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTI, Curtea reține următoarele:
Prin cererea cu număr de înregistrare - din 26.07.2007 administratorul și împuternicitul SC INTERNAȚIONAL SRL, numita a solicitat judecătorului-delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTI înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cu privire la actul constitutiv al societății, la asociați, la cota de participare la profit și pierderi, la capitalul social potrivit cu Hotărârea Adunării Generale a Asociaților cu nr.7 din 21.06.2007.
Prin încheierea nr.45613 din 6.08.2007 pronunțată de judecătorul-delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTI s-a admis cererea formulată și s- dispus publicarea în Monitorul Oficial al României, Partea a IV aa H otărârii AGA nr.7/21.06.2007 și a notificării privind depunerea la oficiul registrului comerțului a actului constitutiv actualizat.
Hotărârea Adunării Generale a Asociaților SC INTERNAȚIONAL SRL cu nr. 7 din 21.06.2007 a îmbrăcat forma înscrisului sub semnătură privată în timp ce în conținutul acesteia se specifică faptul că prin adoptarea ei asociații SC 03 SL, șidecidcesionarea tuturor părților lor sociale deținute în firma " INTERNAȚIONAL" SRL către asociata d-na, cesiune operatăcu titlu gratuit.
Prin încheierea atacată judecătorul-sindic nu a avut a cerceta legalitatea unei asemenea hotărâri AGA, în caz contrar reieșind că și-ar fi depășit atribuțiile stabilite în sarcina sa prin articolul 8 din Legea nr.26/1990 a registrului comerțului însă putea să examineze formal condițiile impuse de o asemenea decizie a asociaților unui SRL și aceasta întrucât controlul său de legalitate a operațiunilor efectuate de oficiul registrului comerțului nu se poate rezuma la o simplă activitate de încuviințare a completării registrului cu datele din cererea la care se referă încheierea.
Desigur că acest examen sumar, formal privind legalitatea operațiunilor efectuate la registrul comerțului diferă de la o speță la alta însă în cazul de față se impunea verificareaformeipe care a îmbrăcat-o hotărârea AGA cu nr.7 din 21.06.2007 prin care s-a convenit o cesiunecu titlu gratuitde părți sociale către asociata.
Regulile privind transmiterea de părți sociale cuprinse în Legea nr. 31/1990 republicată se întregesc cu regulile dreptului comun privind cesiunea de creanță iar atunci când se vorbește despre un contract cu titlu gratuit prin care se cedează părți sociale urmează a se verifica forma autentică pe care trebuie să o îmbrace respectiva convenție, veritabil contract de donație (articolul 813 Cod civil).
Așadar respectiva Hotărâre AGA cu nr.7 din 21.06.2007 avea să îmbrace la rândul ei forma autentică,formăpe care judecătorul-delegat era îndreptățit să o verifice.
Mai reține că înregistrarea și înscrierea în registrul comerțului a mențiunilor prevăzute de lege asigură opozabilitatea acestora față de terți și că prin respingerea motivată a unei cereri de înscriere mențiuni se urmărește în fapt și în drept respectareaacelor cerințe cu privire la înregistrarea mențiunilor, care nu au fost complinite.
Pentru considerentele expuse având în vedere și dispozițiile legale invocate și dispozițiile articolului 331 și următoarele Cod procedură civilă, Curtea în temeiul articolului 312 raportat la articolul 304 pct.9 Cod procedură civilă, va admite recursurile declarate de către recurenții (care se pretind fi în continuare asociați ai SC INTERNAȚIONAL SRL, aspect ce nu poate fi cercetat pe calea recursului declarat împotriva unei încheieri a judecătorul-delegat la Oficiul Registrului Comerțului), și SC 03 SL și va modifica în tot încheierea recurată în sensul că va respinge cererea de înregistrare mențiuni cu nr.- din 26.07.2007 formulată de SC INTERNAȚIONAL SRL, prin administrator, d-na.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite excepția lipsei dovezii calității de reprezentant pentru SC INTERNAȚIONAL SRL.
Constată lipsa dovezii calității de reprezentant pentru societatea recurentă INTERNAȚIONAL SRL.
Respinge excepția lipsei calității procesuale active a recurentei SC INTERNAȚIONAL SRL.
Admite recursurile declarate de recurenții asociați, 03 SL Madrid-Spania în contradictoriu cu intimații asociați, și OFICIUL NAȚIONAL AL REGISTRULUI COMERȚULUI prin OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI, împotriva Încheierii nr.45613/06.08.2007 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTI în dosarul nr.-/2007.
Modifică în tot încheierea atacată în sensul că respinge cererea de înregistrare mențiuni.
Se vor face cuvenitele modificări în registrul comerțului.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 11 noiembrie 2008.
Președinte, --- - | Judecător, - - | Judecător, - - |
Grefier, - |
Red. Jud.
Tehnored.IN
2 ex.
25.11.2008
.
Președinte:Ruxandra Monica DuțăJudecători:Ruxandra Monica Duță, Mirela Polițeanu, Tatiana
