Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 307/2008. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A V-A COMERCIALĂ
Dosar nr- (Număr intern 30/2008)
DECIZIA COMERCIALĂ Nr. 307
Ședința publică de la 11 Martie 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Tatiana Gabriela Năstase
JUDECĂTOR 2: Ruxandra Monica Duță
Judecător - -
Grefier -
*****************
Pe rol judecarea cauzei comerciale de față având ca obiect recursul formulat de petenta BANK SA B în contradictoriu cu intimatul OFICIUL NAȚIONAL AL REGISTRULUI COMERȚULUI prin OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI, împotriva Încheierii nr.71021/10.12.2007 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTI în dosarul nr.-/2007.
La apelul nominal făcut în ședința publică, a răspuns recurenta prin consilier juridic, care depune delegație în dosar -fila 58, lipsind intimatul.
Procedura este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier, după care, având cuvântul pe eventuale cereri, reprezentantul recurentei susține că nu are cereri de formulat.
Nemaifiind alte cereri prealabile de formulat sau probe de administrat, Curtea constată cauza în stare de judecată și acordă cuvântul în recurs.
Recurenta petentă, prin consilier juridic, solicită admiterea recursului astfel cum a fost formulat și pentru motivele arătate, fără cheltuieli de judecată.
CURTEA
Asupra recursului de față, deliberând constată următoarele:
Prin încheierea nr. 71021/10.12.2007, pronunțată de judecătorul delegat la OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI în dosarul nr. -/2007 a fost
admisă în parte cererea de înregistrare formulată de petenta BANK SA și s-a dispus înregistrarea în Registrul comerțului a mențiunii cu privire la persoana împuternicită pentru Agenția Metro.
Judecătorul delegat la Registrul Comerțului a reținut că a fost învestit cu înregistrarea în Registrul Comerțului a mențiunilor referitoare la modificarea actului constitutiv cu privire la: persoane împuternicite pentru Agenția Metro, demisia administratori și și depunerea actului constitutiv actualizat.
Față de cererea formulată, judecătorul delegat a constatat că sunt întrunite condițiile legale pentru înscrierea mențiunii cu privire la numirea șefului Agenției Metro B, dar nu și pentru înscrierea mențiunii de încetare a mandatului celor doi administratori prin demisie.
Astfel, demisiile nu reprezintă acte susceptibile de a fi înscrise în registrul comerțului, potrivit Legii nr. 26/1990 republicată. Numirea acestora în funcție s-a făcut în baza unei hotărâri AGA, urmând ca și încetarea mandatului să devină opozabilă terților tot după adoptarea unei hotărâri în acest sens, potrivit principiului simetriei actelor juridice.
Pentru acest motiv judecătorul delegat la. a admis cererea numai în parte.
Împotriva acestei hotărâri, în termen legal, a declarat recurs petenta BANK SA.
În motivarea recursului s-a arătat, în esență, că funcția de administrator este esențialmente temporară, iar aceasta se exercită după regulile contractului de mandat, ceea ce înseamnă că în principiu funcția de administrator într-o societate încetează pentru aceleași cauze pentru care încetează și contractul de mandat civil sau comercial.
Renunțarea mandatarului la mandat, este în principiu discreționară așa cum rezultă din articolul 1556 alineat 1 Cod civil, potrivit căruia, mandatarul poate renunța la mandat, notificând mandantului renunțarea sa.
În cazul recurentei, administratorii care au renunțat la această funcție au prezentat societății notificarea scrisă în acest sens, iar consiliul de administrație al băncii a numit noii administratori provizorii în vederea respectării numărului de administratori prevăzut de lege și de actul constitutiv.
S-a apreciat de către recurentă că registrul comerțului, care are rolul asigurării publicității pentru opozabilitate față de terți, o împiedică să asigure publicitatea încetării mandatelor administratorilor care au renunțat la acestea din cauza lipsei unei hotărâri AGA care să aprobe renunțarea administratorilor la mandat conform simetriei actelor juridice.
În drept s-au invocat dispozițiile articolului 6 din Legea nr.26/1990 republicată, coroborate cu articolul 299 și urm. Cod procedură civilă.
Recursul a fost legal timbrat.
Analizând actele și lucrările dosarului în raport de motivele de recurs invocate și în lumina dispozițiilor articolului 3041Cod procedură civilă, curtea reține următoarele aspecte:
În susținerea cererii de înscriere mențiuni formulată de petentă, acesta a depus la registrul comerțului traducerile legalizate ale demisiilor membrilor consiliului de administrație, hotărârile 32 și 32 b din 25.09.2007 ale Consiliului de Administrație prin care s-a luat la cunoștință de demisiile domnilor și, actul constitutiv modificat, precum și lista agențiilor și sucursalelor și decizia de numire a doamnei în funcția de șef agenție bancară.
Potrivit dispozițiilor art. 1 alin.1din Legea nr. 26/1990 R,omercianții, înainte de începerea comerțului, precum și alte persoane fizice sau juridice, prevăzute în mod expres de lege, înainte de începerea activității acestora, au obligația să ceară înmatricularea în registrul comerțului, iar în cursul exercitării și la încetarea comerțului sau, după caz, a activității respective, să ceară înscrierea în același registru a mențiunilor privind actele și faptele a căror înregistrare este prevăzută de lege.
Conform prevederilor art. 21 lit. h din același act normativ, n registrul comerțului se vor înregistra mențiuni referitoare la orice modificare privitoare la actele, faptele și mențiunile înregistrate.
În condițiile în care membrii consiliului de administrație au fost numiți prin hotărâre AGA sau prin actul constitutiv, este firesc să fie operată în registrul comerțului și mențiunea referitoare la înlocuirea membrilor CA demisionari, mențiune care trebuie să se circumscrie însă dispozițiilor legale aplicabile în această materie.
Potrivit dispozițiilor art.137 indice 1 din Legea nr. 31/1990 R,dministratorii sunt desemnați de către adunarea generală ordinară a acționarilor, cu excepția primilor administratori, care sunt numiți prin actul constitutiv.
(2) pentru posturile de administrator sunt nominalizați de către membrii actuali ai consiliului de administrație sau de către acționari.
Conform art. 137 indice 2,în caz de vacanță a unuia sau a mai multor posturi de administrator, dacă prin actul constitutiv nu se dispune altfel, consiliul de administrație procedează la numirea unor administratori provizorii, până la întrunirea adunării generale ordinare a acționarilor.
(2) Dacă vacanța prevăzută la alin. (1) determină scăderea numărului administratorilor sub minimul legal, administratorii rămași convoacă de îndată adunarea generală ordinară a acționarilor, pentru a completa numărul de membri ai consiliului de administrație.
(3) În cazul în care administratorii nu își îndeplinesc obligația de a convoca adunarea generală, orice parte interesată se poate adresa instanței pentru a desemna persoana însărcinată cu convocarea adunării generale ordinare a acționarilor, care să facă numirile necesare.
(4) Când este un singur administrator și acesta vrea să renunțe la mandat, el va trebui să convoace adunarea generală ordinară.
Din interpretarea coroborată a dispozițiilor legale menționate, curtea reține că, în caz de vacanță a posturilor de administrator, consiliul de administrație procedează la numirea unor administratori provizorii pentru respectarea numărului de administratori prevăzut de lege și de actul constitutiv.
Din analiza actelor dosarului, curtea constată însă că petenta -recurentă nu a depus la registrul comerțului hotărârea Consiliului de Administrație prin care s-au numit administratorii provizorii, iar în articolul 26.3 din noul act constitutiv apar nominalizate persoanele care sunt membre ale consiliului, fără a se indica cine sunt administratorii provizorii și perioada pentru care aceștia înlocuiesc administratorii cu drepturi depline, respectiv până la întrunirea adunării generale a acționarilor.
De altfel, dacă în urma demisiilor numărul administratorilor societății a scăzut sub minimul legal (așa cum învederează chiar recurenta în motivele de recurs), administratorii rămași au obligația legală de a convoca de îndată adunarea generală ordinară a acționarilor pentru a completa numărul de membri ai consiliului de administrație.
Așadar, curtea constată că menționarea administratorilor în registrul comerțului se realizează fie prin depunerea actului constitutiv, fie prin depunerea hotărârii AGA, iar numirea administratorilor provizorii trebuie să aibă la bază hotărârea CA (în acest fel asigurându-se și opozabilitatea față de terți a încetării mandatelor administratorilor care au renunțat la acestea).
Față de considerentele expuse pe larg mai sus, curtea apreciază că hotărârea pronunțată de judecătorul delegat la registrul comerțului este legală și temeinică, motiv pentru care, în baza art. 312 alin. 1 Cod procedură civilă va respinge recursul ca nefondat.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge ca nefondat recursul declarat de petenta BANK SA în contradictoriu cu intimatul OFICIUL NAȚIONAL AL REGISTRULUI COMERȚULUI PRIN OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI, împotriva Încheierii nr.71021/10.12.2007 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BUCUREȘTI în dosarul nr.-/2007.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 11 Martie 2008.
Președinte, - - - | Judecător, --- - | Judecător, - - |
Grefier, - |
Red.Jud.
Tehnored.
Ex.2
20.03.2008
Președinte:Tatiana Gabriela NăstaseJudecători:Tatiana Gabriela Năstase, Ruxandra Monica Duță
