Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 331/2010. Curtea de Apel Constanta
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CONSTANȚA
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ, contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA CIVILĂ NR. 331/COM
Ședința publică de la 25 Februarie 2010
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Georgiana Pulbere
JUDECĂTOR 2: Claudiu Răpeanu
JUDECĂTOR 3: Adriana Pintea
Grefier - -
S-a luat în examinare recursul comercial d clarat de SC SA, cu sediul în C,-, județ C, împotriva încheierii judecătorului delegat nr.40026/16.12.2009, în contradictoriu cu intimatul ORC, cu sediul în C,-, județ C, având ca obiect recurs împotriva încheierii judecătorului delegat.
Dezbaterile asupra fondului au avut loc în ședința publică din 18.02.2010 și consemnate în încheierea de ședință din acea dată, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre, când instanța, având nevoie de timp pentru a delibera, a amânat pronunțarea la data de 25.02.2010.
CURTEA:
Asupra recursului comercial d e față:
Examinând actele și lucrările dosarului, se constată:
Petenta SC SA a solicitat judecătorului delegat la ORC înscrierea în registrul comerțului a mențiunii privind schimbarea formei juridice a societății, modificarea structurii acționariatului și a Consiliului de administrație, precum și a vânzării unui teren situat în comuna, județ I, conform Hotărârii nr.47 a Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor din data de 26.09.2009.
În susținerea cererii de înregistrare a mențiunii privind schimbarea formei juridice s-au depus hotărârea adunării generale, în original; Monitorul Oficial nr.1323/2009 în care s-a publicat hotărârea AGEA nr.44/25.10.2008; certificatul de înregistrare, în original; actul constitutiv al societății.
Prin încheierea nr.40026 din 16.12.2009, judecătorul delegat la ORC de pe lângă Tribunalul Constanțaa respins ca nefondată cererea formulată de petenta SC SA, privind înscrierea în registrul comerțului a mențiunilor referitoare la schimbarea formei juridice a societății, modificarea structurii acționariatului și a Consiliului de administrație, precum și a vânzării unui teren situat în comuna, județ I, conform Hotărârii nr.47 a Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor din data de 26.09.2009.
Pentru a pronunța această încheiere, judecătorul delegat la ORC a reținut că, în cauză, în considerarea art.143 alin.2 din Normele Metodologice privind modul de ținere a registrului comerțului, de efectuare a înregistrărilor și de eliberare a informațiilor, "în cazul în care concomitent cu transformarea formei juridice au loc și alte modificări ale actului constitutiv, vor fi depuse și înscrisurile prevăzute de prezentele norme metodologice, corespunzător respectivelor modificări".
Ori, în cauză, odată cu modificarea societății, din societate pe acțiuni în societate cu răspundere limitată, s-a modificat și structura capitalului social, fără ca din înscrisurile depuse la dosar să rezulte modalitatea în care s-au transmis părțile sociale de la asociații cu un număr mic de acțiuni la cei patru asociați rămași în societate, nefiind depuse contractele de transmitere a părților sociale și nici hotărârea adunării generale de aprobare a transmiterii părților de interes/ părților sociale, în original, nefiind respectate cerințele art.131 din Norme.
Împotriva acestei hotărâri a formulat în termen legal recurs SC SA, criticând-o ca fiind neîntemeiată.
În motivarea recursului se arată că greșit judecătorul delegat a respins cererea sa cu mențiunile respective, deoarece prin hotărârea nr.44 a AGEA din 25.10.2008 luată cu votul acționarilor care dețin 99,49% din capitalul social s-a arătat că "acționarii care dețin un număr de acțiuni a căror valoare nominală însumată nu acoperă cel puțin valoarea nominală a unei părți sociale, nu pot deveni asociați și vor fi despăgubiți pentru acțiunile deținute conform valorii de patrimoniu rezultată din ultimul bilanț".
Această hotărâre a fost analizată de judecătorul delegat la ORC, s-a considerat că respectă legislația în vigoare și a fost publicată în nr. 1323/2009, constatându-se în perioada care a urmat de la apariția în a hotărârii nr.44 nici un acționar nu a formulat nicio cale de atac și nici o obiecție, AGEA din 26.09.2009 a luat hotărârea nr.47 cu votul acționarilor care dețin 99,49% din capitalul social, prin care s-a aprobat actul constitutiv al SC SRL, structura capitalului social și alte aspecte administrative.
Ori, nu se poate face vorbire de "transmiterea părților sociale de la asociații cu un număr mic de acțiuni la cei patru rămași în societate", deoarece participațiile vor deveni părți sociale numai după schimbarea formei juridice, deocamdată acestea fiind acțiuni și apoi, prin Hotărârea nr.44, acționarii cu număr mic de acțiuni nu pot deveni asociați.
De asemenea nu poate face vorbire de "contracte de transmitere a părților sociale" deoarece acțiunile se transmit liber conform art.98 din 31/1990 și transmiterea lor se consemnează în registrul acționarilor ținut de societate, iar evidența acționarilor și structura capitalului social al societăților pe acțiuni nu face obiectul înregistrării la ORC.
În cauză, s-a depus la ORC un act denumit "Regularizare plăți ca urmare a conversiei din acțiuni în părți sociale" prin care s-a arătat modul în care vor fi despăgubiți acționarii care nu întrunesc condițiile de a deveni asociați.
Procedura se bazează pe art.1031din 31/1990 care permite societăților pe acțiuni să-și răscumpere acțiunile pe o perioadă limitată de timp.
Se mai arată că, în timp, SC SA va răscumpăra 564 de acțiuni din totalul de 110.000 acțiuni emise, va întocmi un stat de plată pentru cei 20 de acționari deținători ai acestor acțiuni și va plăti despăgubirea în valoare de 21.2794 lei pentru fiecare acțiuni răscumpărată, valoare rezultată din ultimul bilanț, beneficiarii despăgubirilor urmând a fi anunțați direct în măsura în care există date de contact și în paralel se vor face anunțuri în presă pentru restul acționarilor.
Cele 564 de acțiuni răscumpărate vor fi vândute de către societate acționarilor care vor deveni asociați în conformitate cu structura de capital aprobată prin Hotărârea nr.47.
Recursul este nefondat.
În cauză, pentru schimbarea formei juridice a societății, este esențial a fi avute în vedere două elemente fundamentale care stau la baza constituirii, existenței și funcționării unei societăți comerciale, indiferent de natura acesteia: persoanele care o alcătuiesc și capitalul social.
La acestea, se adaugă și condițiile specifice fiecărei societăți cu privire la constituirea și vărsarea capitalului social.
Astfel, în cauză, societatea se transformă dintr-o societate de capital într-o societate de persoane, situație în care, la data transformării societății, având în vedere că se produc modificări în relațiile asociaților cu societatea, (persoanele devenind din acționari-asociați), trebuie avută în vedere atât structura capitalului social și asociații noii societăți.
Ori, din actele depuse de recurentă, nu rezultă cum din numărul total al acționarilor, deținători de acțiuni ale societății pe acțiuni, acestea s-au transmis către cei patru asociați ai societății cu răspundere limitată, consecințele asupra capitalului social, specificat fondul din care se vor face plățile către acționarii la care se referă hotărârea nr.44/25.10.2008, precum și hotărârea adunării generale de aprobare a transmiterii acțiunilor, după transformarea acesteia în părți de interes părți sociale.
Părțile de interes (respectiv părțile sociale) și acțiuni se cuvin în proporțiile stabilite de contractul de societate, asociațiilor/acționarilor - care sunt tot asociați, în schimbul aportului lor la formarea capitalului social, conferind acestora dreptul de a participa la luarea hotărârilor în organele societății, precum și de a primi dividende, iar în caz de încetare a calității, asociații au dreptul la contravaloarea raportului lor, acțiunile materializând dreptul asociaților asupra unei fracțiuni din capitalul social.
Nefiind depuse aceste acte, se constată că toate criticile din recurs sunt nefondate, respectiv cele referitoare la "transmiterea de părți sociale de la asociații cu un număr mic de acțiuni", ceea ce este incorect, acestea fiind acțiuni - sunt părțile deținute de persoane, reprezentând aportul deținut în societate, denumirea fiind fără relevanță în această situație, transmiterea în această situație, de modificare a formei juridice a societății a părților din capital deținute neputându-se face, pentru considerentele sus expuse "liber", deci nu sunt aplicabile disp.art.98 din 31/1990, iar actul denumit "Regularizare plăți ca urmare a conversiei din acțiuni în părți sociale" nu e suficient.
Toți pașii enumerați de recurentă e necesar a fi îndepliniți anterior formulării cererii la ORC - judecătorul delegat, la momentul înregistrării modificării societății din societate pe acțiuni în societate cu răspundere limitată.
Având în vedere cele sus expuse și în aplicarea art.312 al.1 Cod pr.civilă, recursul va fi respins ca nefondat.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge ca nefondat recursul comercial d clarat de SC SA, cu sediul în C,-, județ C, împotriva încheierii judecătorului delegat nr.40026/16.12.2009, în contradictoriu cu intimatul ORC, cu sediul în C,-, județ C, având ca obiect recurs împotriva încheierii judecătorului delegat.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 25 Februarie 2010.
Președinte, - - | Judecător, - - | Judecător, - - |
Grefier, - - |
28 Februarie 2010
Jud.delegat-
Jud.red--/12.03.2010
Dact.gref.CV/15.03.2010
Președinte:Georgiana PulbereJudecători:Georgiana Pulbere, Claudiu Răpeanu, Adriana Pintea
