Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 72/2008. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
DOSAR NR-
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI - SECȚIA A VI A COMERCIALĂ
DECIZIA COMERCIALĂ NR.72
Ședința Publică de la 21.01.2008
Curtea compusă din:
PREȘEDINTE: Alina Sekely Popa
JUDECĂTOR 2: Georgeta Țilimpea
JUDECĂTOR 3: Cristina
GREFIER - -
.
Pe rol fiind, soluționarea cererii de recurs, formulată de recurentul, împotriva Încheierii nr.45003 din 2.08.2007, pronunțată de Judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul București, în contradictoriu cu intimata OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI.
La apelul nominal, făcut în ședință publică, au răspuns recurentul, reprezentat de avocat dl., intimata SC SRL, reprezentată de avocat dna., lipsă fiind Oficiul Registrului Comerțului - Tribunalul București.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier după care:
Apărătorul intimatei SC SRL, dna. avocat depune la dosar împuternicire avocațială, în complinirea neregularității constatate prin încheierea de ședință de la termenul anterior.
Recurentul, prin apărător, solicită încuviințarea administrării probei cu înscrisuri în susținerea motivelor de recurs, pe aspectul validității procurii în baza căreia s-au efectuat înscrisurile la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul București.
Intimata, prin apărător, se opune admiterii probei cu înscrisuri, astfel cum au fost precizate întrucât, față de obiectul cauzei - recurs împotriva încheierii judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului, singurele înscrisuri relevante sunt cele care au fost avute în vedere de judecătorul delegat la pronunțarea încheierii recurate.
Curtea deliberând, încuviințează la solicitarea recurentului, administrarea probei cu înscrisuri în susținerea motivelor de recurs.
Recurentul depune la dosar înscrisuri, copii fiind comunicate intimatei SC SRL.
Părțile prezente, având pe rând cuvântul, au arătat că nu mai sunt alte cereri de formulat și probe de administrat.
Curtea constatând că nu mai sunt alte cereri de formulat și înscrisuri de administrat, declară terminate dezbaterile și acordă cuvântul în recurs.
Recurentul solicită admiterea recursului, modificarea, în tot, a încheierii recurate, în sensul respingerii cererii de înregistrare de mențiuni, formulată de SC SRL, având în vedere motivele invocate și atașate în scris la dosar; nu solicită cheltuieli de judecată.
Intimata SC SRL solicită respingerea recursului, ca nefondat, menținerea încheierii judecătorului delegat ca fiind legală și temeinică și obligarea recurentului la plata cheltuielilor de judecată.
CURTEA
Asupra recursului de fata, deliberand retine urmatoarele:
Prin cererea, inregistrata sub nr. -/2007, pe rolul Tribunalului B Oficiul Registrului Comertului, s-a solicitat iregistrarea in registrul comertului a mentiunilor privind modificarea actului constitutiv cu privire la asociati fizici, depunerea actului constitutiv actualizat, cererea fiind insotita de inscrisurile doveditoare mentionate in adresa de inaintare fila 18 dosar.
Prin incheierea nr.45003/02.08.2007, pronuntata in dosar nr.-/2007, judecatorul delegat la ORC de pe langa Tribunalul Baa dmis cererea de inregistrare asa cum a fost formulata; a dispus inregistrarea in registrul comertului a mentiunilor cu privire la asociatii fizici; mentionarea actului constitutiv actualizat potrivit datelor hotararii adunarii generale a asociatilor din data de 28.06.2007.
Pentru a hotari astfel instanta a avut in vedere iscrisurile atasate cererii, a constatat indeplinite cerintele art. 331 si urmatoarele din civ. precum si dispozitiile art. 6 si art. 14 din Legea nr. 26/1990.
Impotriva acestei incheieri a formulat recurs, in termen legal invocand motive de nelegalitate circumscrise dispozitiilor art 304 pct. 9 civ.
S-a solicitat, in temeiul art.336 alin.4 civ. suspendarea executarii incheierii pana la solutionarea recursului, cerere ce nu a mai fost sustinuta de recurent.
In motivarea recursului s-a invederat ca actele intocmite in temeiul procurii speciale din 10.05.2007 prin care numitul asociat, a fost mandatat sa cesioneze partile sociale apartinand recurentului: contractul de cesiune de parti sociale si Hotararea AGA din 28.06.2007 sunt lovite de nulitate intrucat procura este falsa, recurentul demarand procedura anularii acesteia in fata organelor competente din Israel.
Prin intampinarea, formulata la 02.11.2007, Oficiul Registrului Comertului a invederat ca lasa la aprecierea instantei solutia ce se va pronunta in cauza.
In recurs, in conformitate cu dispozitiile art. 305 civ. s-a administrat proba cu inscrisuri noi; la dosar recurentul au fost depuse in traducere legalizata specimenul de semnatura si stampila al notarului, in biroul caruia, caruia s-a intocmit procura 423/24.12.2004 data de lui;avizul notarial eliberat de Biroul de avocati si; Hotararea judecatoreasca de suspendare temporara, pronuntata in dosar principal:HP -/2007, la data de 12.10. 2007, de catre Curtea Magistratilor din Haifa, prin care i s-a interzis temporar inculpatilor si, de a efectua in mod direct sau indirect orice dispozitii cu privire la actiuni, bunuri si bani ai societatii comerciale - SRL.
Analizand actele si lucrarile dosarului, Curtea retine urmatoarele:
In conformitate cu dispozitiile art.204 din Legea societatilor comerciale actul constitutiv poate fi modificat de asociati, cu respectarea conditiilor de fond si forma prevazute pentru incheierea lui, prin Hotarare a Adunarii Generale, modificarile aduse urmand a fi inregistrate in registrul comertului in temeiul hotararii judecatorului delegat.
Din inscrisurile anexate cererii de inscriere mentiuni, a rezultat ca recurentul, asociat la SC SRL, alaturi de asociati si a imputernicit cu procura data la 24.12.2004, in fata notarului pe asociatul in temeiul unei imputerniciri speciale inclusiv sa cesioneze partile sociale pe care recurentul le detine la SC SRL, in schimbul unui pret avantajos, sa dispuna in numele sau cu privire la bunrile societatii.
In temeiul acetei procuri speciale a fost adoptata Hotararea AGA din 28.06.2007 privind cesionarea partilor sociale detinute de recurent in favoarea asociatului si a fost incheiat contractul de cesiune parti sociale intre prin si, prin care recurentul a cesionat cele 10 parti sociale reprezentand 50% din capitalul social.
Din inscrisurile depuse la dosarul cauzei, in recurs instanta retine ca potrivit avizului notarial eliberat de Biroul de avocati si, la care se sustine a fi fost data imputernicirea, in urma verificarilor efectuate nu s-a regasit copia procurii, la numarul de inregistrare 423 nu figureaza inscris act notarial eliberat pe numele recurentului, iar semnatura de pe inscris nu corespunde semnaturii notarului.
De asemenea, a rezultat ca in fata instantei straine recurentul a demarat procedura anularii procurii speciale in temeiul careia au fost incheiate actele modificatoare, prin hotarare judecatoreasca asociatilor si fiindu-le temporar interzis sa efectueze direct si/sau indirect acte de dispozitie cu privire la actiunile, bunurile si banii societatii.
Este adevarat ca, de principiu, hotararea straina dobandeste eficacitate deplina si poate fi opusa in conditiile recunoasterii pe cale principala sau incidentala, insa in cauza hotararea straina, pronuntata de instanta statului de cetatenie al partilor, prezinta puterea probatorie a unui inscris administrat in conditiile impuse de codul d e procedura civila,relevanta fiind situatia de fapt, ce rezulta din aceasta proba.
A rezultat astfel ca in privinta mandatului numitului YA, existent ape rolul instantelor straine un litigiu ce poarta asupra constatarii falsului, existenta unor neintelegeri vadite cu privire la instrainarea partilor sociale, la modificarea actului constitutiv al societati, la gestionarea activelor societatii.
Procedura de inscriere in registrul comertului a mentiunilor privind modificarile aduse actului constitutiv, reglementata de art. 60 din Legea societatilor comerciale, se supune dispozitiilor generale ce reglementeaza procedura necontencioasa art.331c.civ.p. ,intrucat nu presupune stabilirea unui drept potrivnic fata de o alta persoana, fiind exclusa orice problema de natura contencioasa.
Potrivit dipozitiilor art. 335 civ. daca cererea, prin insusi cuprinsul ei sau prin obiectiile ridicate de persoanele citate sau care intervin, prezinta caracter contencios, instanta o va respinge.
Din analiza formala a actelor ce se solicita a fi inregistrate a rezultat ca solutionarea cererii de inregistrare presupune solutionarea prealabila a conflictului de interese ivit intre asociatii, procedura capatand astfel caracter contencios.
Este astfel irelevant faptul ca inscrisurile ce se solicita a fi mentionate in registrul comertului nu au fost anulate. Cata vreme intre cocontractanti exita neintelegeri vadite mentionarea acestora acte, cu consecinta opozabilitatii fata de terti nu este permisa de lege.
In limitele impuse de lege, cenzurand aparenta legalitate a inscrisurilor, retinand ca asupra acestui aspect urmeaza a se dispune in procedura contencioasa va constata ca in cauza exista un conflict de interese, ce impune respingerea cererii in conformitate cu dispozitiile art 335 civ.
In consecinta, in temeiul art. 304 pct. 9 civ. raportat la art. 312 civ. va admite recursul, va modifica incheierea atacata si va respinge cererea de inregistrare mentiuni.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul formulat de recurentul, împotriva Încheierii nr.45003 din 2.08.2007, pronunțată de Judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul București, în contradictoriu cu intimata OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BUCUREȘTI.
Modifică în tot încheierea atacată în sensul că respinge cererea de înregistrare.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 21.01.2008.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR,
-
GREFIER,
Red. Jud.
2 ex.
Președinte:Alina Sekely PopaJudecători:Alina Sekely Popa, Georgeta Țilimpea, Cristina
