LITIGIU CONTENCIOS ADMINISTRATIV ŞI FISCAL. Jurisprudență Acte ale autorităţilor publice
| Comentarii |
|
Tribunalul SIBIU Sentinţă comercială nr. 2059 din data de 30.10.2015
Prin acțiunea în contencios administrativ înregistrată la această instanță, reclamanta U - Orașul C M a solicitat în contradictoriu cu pârâtele Curtea de Conturi a României și Camera de Conturi Sibiu anularea deciziei nr. … emisă de Camera de Conturi Sibiu și a încheierii nr…., emisă de Curtea de Conturi României.
În fapt, reclamanta a motivat că în perioada 26.02.-28.02.2014 a fost supusă acțiunii de audit al performanței pentru perioada 2011-2013 iar Camera de Conturi Sibiu, valorificând procesul verbal de constatare nr. ….a emis decizia nr…, stabilind măsuri de evaluare și recuperare a unor prejudicii.
Împotriva deciziei a fost formulată contestație, respinsă prin încheierea nr. …emisă de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a României.
Actele menționate sunt nelegale întrucât activitatea de control a fost efectuată peste termenul legal de prescripție prevăzut de dispozițiile art. 27 din Legea nr. 94/1992 și pct. 16 din Regulamentul de organizare și funcționare a Curții de Conturi a României. În cauză, controlul de audit a fost efectuat pentru lucrări executate în baza contractului nr….., finalizate în anul 2009. Plata contractului s-a încheiat la 28.11.2010, în afara perioadei controlate ( 2011-2013). Pe fond, cheltuielile indirecte fac parte din formarea prețului total al ofertei făcute de SC E SRL S M iar criteriul de achiziție a fost cel al prețului cel mai scăzut iar procedura de achiziție a fost legală, așa cum a stabilit și Compartimentul de Verificare a Achizițiilor Publice din cadrul DGFP Sibiu. Dispozițiile art. 13 alin. 1 din HG nr. 925/2006 prevăd că, în cazul în care criteriul de atribuire este ,,prețul cel mai scăzut";, stabilirea ofertei câștigătoare se realizează numai prin compararea prețurilor prezentate în cadrul ofertelor.
Contractul a fost unul ferm iar cheltuielile au fost decontate de către MMGA care înainte de transferul fondurilor a verificat realitatea declarațiilor.
În ceea ce privește măsura de la pct. II.2, pentru stabilirea întinderii prejudiciului cauzat prin acceptarea la plată a unor lucrări care nu au fost contractate cu executanții, aceasta este de asemenea nelegală întrucât schimbarea proiectului tehnic a necesitat efectuarea de cheltuieli, care nu au depășit valoarea contractului, Schimbarea proiectului a fost necesară ca urmare a măsurilor dispuse de ISC - Direcția Județeană de Control în Construcții Sibiu. De asemenea a fost necesară optimizarea proiectului de realizare a stației de epurare. Valoarea contractului a rămas neschimbată iar plățile au fost realizate în condițiile legii și a convenției nr. X/SB/2006.
Nici măsura prevăzută I.1 , respectiv identificarea tuturor situațiilor în care realizarea lucrărilor pentru obiectivul de investiții ,, Sistemul zonal de gestiune a deșeurilor urbane din Orașul C M și comunele limitrofe"; a generat costuri suplimentare, față de sumele eligibile prevăzute în convenție nu este justificată.
Controlul a fost efectuat peste termenele prevăzute de dispozițiile art. 27 din Legea nr. 94/1992 și pct. 16 din Regulamentul aprobat prin Hotărârea nr. 155/2014 a Curții de Conturi a României. Măsura vizează plățile efectuate în baza contractului nr…., finalizat prin procesul verbal din... În aceiași situație sunt și plățile pentru contratul nr. …încheiat cu SC B T&B SA și …..încheiat cu SC B T SRL. Plățile efectuate nu au depășit prețul de licitație iar modificările în derularea proiectului au fost efectuate la propunerea motivată a dirigintelui de șantier .
De asemenea, măsura de la pct. II.3 este stabilită cu încălcarea termenelor de prescripție.
Penalitățile au fost achitate întrucât din culpa MMSC ( fost MMGA) s-au înregistrat întârzieri la plată.
Măsura prezentată la pct. I.2 este stabilită cu încălcarea dispozițiilor referitoare la prescripție iar suma stabilită de autoritatea de control nu este certă, lichidă și exigibilă.
În sfârșit, măsura de la pct. I.3 este nelegală, stabilită peste termele prevăzute de lege.
În drept, au fost invocate dispozițiile art. 10 din Legea nr. 554/2004, art. 26, 27 din Legea nr. 94/1992, Decretul nr. 167/1992.
Pentru susținerea acțiunii, au fost anexate: încheierea nr. ….a Curții de Conturi a României, decizia nr. …a Camerei de Conturi Sibiu, procesul verbal de control, convenția nr…., actele de licitație, contractele de lucrări, dispoziții de șantier.
Curtea de Conturi a României, în nume propriu și pentru Camera de Conturi Sibiu a formulat întâmpinare și a solicitat respingerea acțiunii,susținând că actele atacate au fost emise în condițiile legii, valorificându-se raportul de audit nr….
Susținerile reclamantei potrivit cu care măsurile de la pct. II.1 din decizia atacată sunt stabilite peste termen, nu pot fi reținute. Potrivit pct. 5.2.7 din Convenția încheiată între MMGA și Consiliul Local C M, UAT este pe deplin responsabilă pentru înregistrarea în contabilitate a costurilor și păstrarea documentelor justificative timp de 7 ani. De la data plății contractului ( 28.10.2010) și până la data efectuării auditului acest termen nu a trecut. Prin pct. 4.1 din actul adițional la convenție, prezenta convenție este valabilă până la 31.12.2015.
Pe fond, această măsură este temeinică întrucât lucrările de finisaje interioare nu erau cuprinse în subprogramul ,, Reabilitare fațade și acoperișuri";.
Măsura stabilită la pct. II.2 , referitoare la prejudiciul creat ca urmare a acceptării la plată a unor lucrări necontractate cu executanții pentru obiectivul ,, Sistemul zonal de alimentare cu apă și canalizare";, acesta a avut la bază situația că a fost achitată către firma spaniolă I S Z suma de …. lei, lucrări necontractate. Aceste lucrări nu sunt prevăzute în caietul de sarcini și nu sunt incluse în contractul nr……. Reclamanta a urmărit numai încadrarea valorii investiției în bugetul alocat și nu a analizat nivelul cheltuielilor indirecte de 2-3 %.
Cu privire la măsura de la pct. I.1, reclamanta a contractat și plătit lucrări de construcții montaj, la prețuri mai mari decât cele eligibile prevăzute prin convenția nr……. Plățile neeligibile s-au făcut pentru achiziționarea unor autospeciale, la un preț de …lei mai mult decât alocările bugetare eligibile, precum , și achitarea unor lucrări de construcții montaj cu tarife mai mari decât cele legale,cu sume estimate la ….lei.
Măsura de la pct. II.3 privește recalcularea și nerecuperarea penalităților de întârziere datorate de furnizori pentru livrarea cu întârziere a unor bunuri, fiind încălcate dispozițiile Legii 273/2006 privind finanțele publice locale și contractului de furnizare nr……, modificat prin actul adițional nr…...
Prin pct. I.2 din decizie s-a dispus stabilirea veniturilor datorate de către SC E S SA Mediaș bugetului local al Orașului C M, urmarea folosirii pentru desfășurarea activității de salubrizare a bunurilor dobândite din creditele alocate de la bugetul de stat în cadrul subprogramului ,, Sistemul Integrat de Management a Deșeurilor";, consecință a neîncasării veniturilor datorate cu titlul de chirie sau redevențe. Obligația reclamantei de a încasa redevența rezultă și din HCL C M nr. 15/2010 care la art. 3 stabilește că se împuternicește Primarul să negocieze redevența și să semneze contractul cu SC E-S SA Mediaș.
Măsura de la pct. I.3 privește identificarea bunurilor pe care UAT C M le-a dobândit prin implementarea subprogramului ,, Sistemul integral de Management al Deșeurilor";, asigurarea întreținerii și exploatării acestora prin intermediul unui operator licențiat pentru servicii de colectare/transport și depozitare , consecință a faptului că reclamanta nu a predat operatorului zonal de salubritate bunurile achiziționate și nu a realizat venituri din închirierea sau concesionarea acestora.
La cererea reclamantei, instanța a încuviințat efectuarea unei expertize contabile, prin care să se stabilească: dacă valoarea prevăzută în contractul…., încheiat cu SC E SRL S M a fost depășită ca urmare a lucrărilor ,, reabilitare fațade și acoperișuri ale clădirilor; dacă în prețul total al ofertei anexate de SC E SRL S M au fost incluse și cheltuielile indirecte; dacă suma alocată pentru obiectivul ,, stație de epurare ape uzate C M"; a fost acceptată la rambursare de către MMSC; legalitatea cheltuielilor efectuate de autoritatea publică.
Analizând cererile și susținerile părților, decizia și încheierea atacate, raportul de audit al performanței, convenția nr….., raportul de expertiză contabilă, celelalte mijloace de probă administrate în cauză, instanța reține starea de fapt pe care o vom prezenta în continuare.
UAT- Orașul C M a fost supusă activității de audit cu tema ,, Eficiența și eficacitatea utilizării fondurilor în acțiunile de gestionare a deșeurilor și ecologizare a zonelor afectate de activități industriale 2011-2013";, constatările auditorilor publici externi fiind cuprinse în procesul verbal de constatare nr. Y/28.04.2014.
Valorificând constatările auditului, Camera de Conturi Sibiu a emis decizia nr. … și a stabilit măsuri în sarcina entității publice auditate, după cum urmează: identificarea situațiilor în care realizarea investițiilor a creat costuri suplimentare față de sumele prevăzute în convenție, înregistrarea și restituirea acestora bugetului local; stabilirea veniturilor datorate de către SC E -S SA M bugetului local ca urmare a folosirii bunurilor dobândite de unitatea administrativă, pentru activitatea de salubrizare, înregistrarea și încasarea acestora, identificarea bunurilor pe care UAT C M le-a dobândit ca urmare a implementării subprogramului ,, Sistemul Integrat de Management al Deșeurilor"; și înregistrarea acestora în contabilitate; stabilirea prejudiciului produs prin plata unor cote de cheltuieli indirecte peste cele practicate pe piață și prevăzute în contracte pentru lucrări de reabilitate fațade și acoperișuri, stabilirea întinderii prejudiciului creat ca urmare a acceptării la plată a unor lucrări care nu au fost contractate; stabilirea prejudiciului pentru necalcularea și nerecuperarea penalităților de întârziere datorate de furnizări pentru nelivrarea la termen a unor bunuri.
Împotriva deciziei nr. ….a Camerei de Conturi Sibiu a fost formulată contestație iar Curtea de Conturi a României , prin încheierea nr. ….a respins această contestație,
Reclamanta, prin acțiunea în contencios administrativ a solicitat anularea deciziei nr. …..emisă de Camera de Conturi Sibiu și a încheierii nr. ..emisă de Curtea de Conturi a României.
Acțiunea reclamantei este întemeiată în parte, pentru măsura dispusă prin pct. II.1 din Decizia nr. ,,,/2014, menținută prin pct. 1 din încheierea nr…., respectiv stabilirea prejudiciului creat ca urmare a plății unor cote de cheltuieli indirecte peste cele practicate pe piață pentru lucrări de reabilitare fațade și acoperișuri afectate de poluare, urmând ca actele atacate să fie anulate în ceea ce privește această măsură și menținută pentru restul măsurilor , pentru considerentele ce le vom prezenta mai jos, pentru considerentele pe care le vom preciza mai jos.
1.Motivul de nelegalitate invocat de reclamantă, potrivit cu care activitatea de audit și actele atacate au încălcat dispozițiile privitoare la termenele de prescripție prevăzute de dispozițiile art. 27 din Legea nr. 94/1992, modificată și pct. 16 din Regulamentul privind organizarea și desfășurarea activității specifice Curții de Conturi, precum și valorificarea actelor rezultate din aceste activități, aprobate prin Hotărârea Plenului Curții de Conturi nr. 155/29.05.2014, nu poate fi reținută.
Activitatea de audit și actele administrative atacate vizează măsuri care rezultă din aplicarea Convenției încheiată de reclamantă cu Ministerului Mediului și Gospodării Apelor nr. X/SB/26.10.2006, care s-a derulat pe mai mulți ani bugetari, modificată prin actul adițional nr. 1280/21.03.20134.
Față de data semnării convenției și a contractelor ulterior, încheiate în realizarea obiectului convenției, dispozițiile pct. 16 din Regulamentul aprobat prin HPCC nr. 155/2014 privitoare la prescripție nu-și fac aplicarea, potrivit principiului ,, tempus regit actum";
Pe de altă parte, așa cum am arătat mai sus, convenția inițială, așa cum a fost modificată prevede la pct.5.2.7 că UAT este de deplin responsabil pentru înregistrarea în contabilitate a costurilor aferente subprogramelor precum și de păstrare a documentelor justificative care probează corecta lor înregistrare, în condiții optime timp de 7 ani, pentru a fi verificate de orice control/ audit din partea reprezentanților MMGA și/sau ai altor instituții abilitate de lege.
Convenția și actul de modificare au fost semnate de reclamantă, aceasta are forță obligatorie pentru părți, potrivit dispozițiilor art. 1270 din Codul Civil și ale principiului ,, pacta sunt servanda";, în speță fiind incidente dispozițiile art. 2515 din Codul Civil, potrivit cu care părțile pot, prin acord expres , să modifice termenele de prescripție.
Așa fiind, motivul de nelegalitate întemeiat pe prescripția dreptului de a aplica măsurile în valorificarea auditului este nefondat.
2.Instanța constată că măsura dispusă prin pct. II.1 din Decizia nr…., menținută prin pct. 1 din încheierea nr. …este nelegală și urmează a fi anulată.
Această măsură privește stabilirea prejudiciului creat ca urmare a plății unor cheltuieli indirecte peste cele practicate pe piață, precum și urmare a depășirii ferme contractate pentru lucrări de reabilitare fațade și acoperișuri ale clădirilor afectate de valoare istorică, prejudiciu rezultând din schimbarea contractului încheiat între reclamantă și SC E SRL.
Autoritatea de audit și Comisia de soluționare a contestațiilor a apreciat că au fost efectuate plăți nelegale în sumă de 1..lei, fiind acceptate la plată cote de cheltuieli indirecte superioare celor practicate pe piață și constatarea unor lucrări noi. În acest fel au fost încălcate dispozițiile OG nr 119/1999, ale art. 2 alin 1 și art. 201 alin 1 din OG nr 34/2006 precum și ale art. 97 din HG nr 925/2006. Instanța constată că aceste cheltuieli sunt legale, efectuate în baza contractului nr ….încheiat cu SC E SRL. Valoarea totală a contractului, încheiat în urma adjudecării lucrării de reabilitare fațade și acoperișuri a fost de 7.371.439,84 lei, iar această valoare nu a fost depășită. La formarea prețului, oferit la licitație, societatea prestatoare a inclus și cheltuielile indirecte ale societății. Această situație s-a stabilit și în raportul de expertiză ( filele 22 - 23 vol. III dosar). Cheltuielile indirecte reprezintă în principiu cheltuieli de o mare diversitate ale executantului ( cheltuieli pentru predarea lucrărilor, perisabilități, remedieri și refaceri lucrări pentru vicii ascunse, contravaloare prime de asigurare, cheltuieli de protocol, etc) care nu pot fi cuantificate anterior. Așa cum am amintit, contravaloarea plăților s-a făcut cu respectarea prețului contractului, conform facturilor emise.
De asemenea, prețul contractului nu a fost depășit nici prin lucrările suplimentare efectuate de prestator ( finisaje interior, amenajare fațade). Aceste plăți au fost efectuate pentru lucrări suplimentare impuse de situații noi intervenite în cursul derulării contractului, au fost cuprinse în rapoartele de progres și acceptate de finanțatorul MMGA, fiind necesare în sensul pct.5.2.9 din Convenția nr. X/SB/20.10.2006.
Față de aceste considerente, măsurile dispuse prin pct. II.1 din Dispoziția nr …a Camerei de Conturi Sibiu, menținută la pct. 1 din Încheierea nr …va fi anulată.
3. Restul măsurilor dispuse prin decizia nr …a Camerei de Conturi Sibiu și menținute prin încheierea nr …a CCS sunt legale și urmează a fi menținute, așa cum vom arăta mai jos:
A. Măsura de la pct. I.1 din decizie( pct 3 încheiere), se referă generic la identificarea tuturor situațiilor în care realizarea lucrărilor de investiții au generat costuri suplimentare față de sumele eligibile stabilite prin convenție, stabilirea volumului acestora și restituirea la bugetul finanțator. Aceste plăți s-au materializat în achiziționarea unei autospeciale cu un preț superior cu 365.785 lei și decontarea unor lucrări de construcții montaj cu tarife mai mari decât cele legale.
Reclamanta a încălcat prevederile Convenției nr X/SB/26.10.2006, sumele achitate au depășit pe cele eligibile, iar măsura de restituire este întemeiată.
Susținerile reclamantei, referitoare la condițiile de poluare ale Orașului C M, respectiv ajustarea prețului la propunerea dirigintelui de șantier nu pot conduce la exonerarea de răspundere a autorității audiate.
B. La pct. I.2 din decizie ( pct. 5 încheiere) s-a dispus stabilirea veniturilor datorate de către SC E-S SA M la bugetul local pentru folosirea în activitatea de salubrizare a bunurilor obținute din bugetul de stat în cadrul subprogramului ,, Sistemul integrat de Management a Deșeurilor, consecință a constatării de către echipa de auditori că nu a fost încasată suma cu titlu de chirie sau redevență.
Această măsură este întemeiată întrucât utilajele au fost predate operatorului de salubritate, prin HCL C M nr. 15/2010.
În consecință, față de dispozițiile art. 23 alin 2 din Legea nr 273/2006 privind finanțele publice locale și art. 77 din Legea nr 215/2001, primarul - ordonator principal de credite, avea obligația de a urmări și încasa veniturile. Această obligație rezultă și din art. 3 al HCL nr 15/2010.
C. Este temeinică și legală măsura dispusă la pct I.3 din decizie ( pct.6 încheiere) prin care s-a dispus identificarea tuturor bunurilor dobândite ca urmare a implementării subprogramului ,,Sistemul integrat de Management a Deșeurilor - asigurarea întreținerii și exploatării acestora prin intermediul operatorului de salubritate.
Această măsură a fost stabilită ca urmare a situației că nu au fost întocmite documente de predare - primire a remizei. Chiar dacă primarul a fost împuternicit în acest scop, obligația prevăzută în pct. 5.2.4 din convenția X/SB/2006 va fi îndeplinită numai atunci când vor exista acte concrete de predare - primire a remizei și autospecialei, cu obligații pentru operatorul de salubritate.
D. Prin măsura dispusă la pct. II. 2 din decizia nr …( pct. 2 din încheierea nr..) s-a dispus stabilirea întinderii prejudiciului ca urmare a acceptării la plată a unor lucrări care nu au fost contractate cu executanții pentru investiția ,,Stația de epurare ape menajere C M’’, iar măsura este întemeiată. Reclamanta a achitat către I SCA Z lucrări necontractate. Aceste lucrări sunt alte lucrări decât cele prevăzute în sarcini,licitate și contractate.
Autoritatea reclamantă, fără o informare MMGA conform pct. 5.2.4 din convenție a acceptat modificarea soluției temeinice în ceea ce privește amplasamentul obiectivului, a achitat lucrări care nu au format obiectul convenției și nici al contractului nr …încheiat cu SC I SCA Z. În acest fel, plățile făcute apar ca efectuate fără documente justificative, în sensul art. 54 alin 5 din Legea nr 273/2006 privind finanțele publice locale. Chiar dacă prețul lucrărilor verificate inițial nu a fost depășit, pentru respectarea disciplinei financiar contabile, măsura stabilită este întemeiată.
E. Instanța constată că și măsura precizată la pct II.3 din decizia nr …( pct 4 încheiere), prin care s-a dispus stabilirea prejudiciului creat prin necalcularea și neîncasarea penalităților de întârziere de la furnizori este întemeiată. Această obligație este prevăzută în contractul de furnizare și este în spiritul dispozițiilor Legii nr 273/2006 care reprezintă atribuțiile ordonatorilor de credite. În situația în care reclamanta înregistrează datorii către SC G I E SRL, sumele pot fi compensate.
Față de aceste considerații, în temeiul art. 18 alin 1 din Legea nr 554/2004, acțiunea reclamantei va fi admisă în parte, iar măsura prevăzută la pct. II.1 din decizie ( pct.1 încheiere) anulată.
Instanța constată că reclamanta nu a solicitat cheltuieli de judecată.
| ← ANULARE ACT ADMINISTRATIV. Jurisprudență Acte ale... | Contestaţiei formulată de creditor . Jurisprudență Faliment → |
|---|
